Верховный Суд Украины настаивает на том, что разъяснения налоговых органов нельзя считать их решением, действиями или бездеятельностью, которые порождают, меняют или прекращают права и обязанности в сфере публично-правовых отношений, в связи с чем они не подпадают под действие п. 1 ч. 1 ст. 17 КАС Украины. Проще говоря, даже подав административный иск о признании недействительным налоговое разъяснение – в открытии производства по делу должно быть отказано. Так считает Верховный Суд и это следует из его постановления от 24.11.2009.
Такая позиция ВСУ действительно неоднозначна, особенно если рассматривать ее в сравнении с нормами подпункта «і» пп. 4.4.2 п. 4.4 ст. 4 Закона № 2181-III «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами», где сказано, что налогоплательщик вправе обжаловать в судебном порядке решения контролирующих органов относительно выдачи инструкций или налоговых разъяснений. Естественно, данная норма не прошла мимо внимания ВСУ, однако истолковал он ее по-своему. Аргументы ВСУ – следующие: «Закон № 2181-III набрав чинності в 2000 році, тоді як КАС – у 2005 році, тобто пізніше, ніж перший, а тому з огляду на загальні принципи правозастосування останній має пріоритетне значення при вирішенні цього спору».
Таким образом, подавая иск с соответствующей формулировкой налогоплательщик сильно рискует. Тем более, что ВАСУ также разделяет мнение своего «старшого собрата», как следует из его определения от 15 января 2009 года (дело № К-1647/07).
ВЫВОД:
В качестве альтернативной формулировки исковых требований можно попробовать указать требования о признании неправомерными действия ГНИ по предоставлению разъяснения, противоречащего действующему законодательству. В свете постановления Кабмина № 86 «О предоставлении налоговых и других разъяснений», обязывающего ГНАУ издавать свои разъяснения в виде обобщающих, с утверждением их приказами, можно мотивировать свои требования тем, что разъяснение было издано в ненадлежащей форме, вопреки требованиям действующего законодательства. Отметим также, что судебная практика после принятия данного постановления Кабмина еще не сложилась.