Права и обязанности правообладателя. Содержание договора коммерческой концессии составляют условия, на которых заключено соглашение сторон. Поскольку любой договор является основанием возникновения гражданско-правового обязательства, а содержание этого обязательства раскрывается через права и обязанности его участников, определенные условиями договора, то это собственно и договора коммерческой концессии. Поскольку в двусторонних договорах правам корреспондируют обязанности, рассмотрим только последние.
Обязанности правообладателя можно разделить на императивные и диспозитивные. Первые сформулированы в законе таким образом, не допускают изменений по воле сторон. По сути, такие обязанности являются существенными условиями договора коммерческой концессии. Содержание обязанностей второй группы стороны договора вправе изменить или даже совсем отказаться от включения их в договор. Однако, если этого не происходит, они действуют в полном объеме.
Праволодилець обязан:
1) передать пользователю весь комплекс исключительных прав по договору. Эта обязанность в законе изложен достаточно подробно и сформулирован как императивный. Он содержит обязанность передать пользователю техническую и коммерческую документацию (планы, расчеты, чертежи), проинформировать пользователя и его работников по вопросам осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии, а также предоставить пользователю другую информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии. По сути, эта обязанность является информационным и требует, чтобы правообладатель обеспечил любой информации, которая будет необходима для осуществления прав, переданных по договору коммерческой концессии. Перечень данных, которые можно требовать раскрыть, оставлен открытым. Чтобы избежать необоснованных требований по раскрытию информации, правообладателю в договоре коммерческой концессии стоит отметить, какую информацию необходимо предоставлять. Иначе между сторонами договора может возникнуть сложный спор относительно объема информации, предоставляемой, поскольку "информация, которая необходима для осуществления прав", является оценочной;
2) обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии. Эта обязанность, как и все последующие, является диспозитивным, поскольку договором коммерческой концессии эта обязанность может быть возложена и на пользователя;
3) предоставлять пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников. Возложение на правообладателя этой обязанности вполне логично, особенно в рамках долгосрочного договора. Ведь объекты прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, как правило, непрерывно совершенствуются. Поэтому пользователь объективно заинтересован в получении новой информации, которая улучшит его позиции на рынке. В свою очередь правообладатель за предоставление информационного благоприятствования может получить отдельное вознаграждение;
4) контролировать качество товаров (работ, услуг), производит (выполняет, предоставляет) пользователь на основании договора коммерческой концессии. Правообладателю как лицу, гораздо лучше знакома с процессом выпуска товаров (выполнения работ, оказания услуг), значительно проще проконтролировать их качество, чем пользователю. Ведь правообладатель, как правило, и является создателем интеллектуальных продуктов, права на которые передаются по договору коммерческой концессии и используются при создании товара. К тому же он заинтересован в том, чтобы эти творческие продукты не обесценились в результате выпуска товаров (выполнения работ, оказания услуг) низкого качества (ст. 1139 ГК Украины).
Права и обязанности пользователя. Пользователь обязан: 1) использовать комплекс полученных им исключительных прав в соответствии с условиями договора, в установленном объеме и надлежащим образом. Эта обязанность коре-ся с его правом использовать такой комплекс. Однако было бы неправильным указать, что на пользователе лежит обязанность, который одновременно является и его правом. У них разный смысл. Право использовать исключительные права касается главным образом тех действий, которые может осуществлять пользователь. Обязанность заключается в том, чтобы не выходить за пределы пользования, установленные договором. В составе этой обязанности необходимо выделить ряд субобовьязкив:
а) использовать торговую марку и другие обозначения правообладателя определенным в договоре способом. Если в договор внесены любые ограничения, касающиеся такого использования, их необходимо соблюдать, например, запрет располагать наименование (обозначение) в помещениях, используемых для торговли алкогольной продукцией. Отсутствие в договоре каких-либо ограничений в этом означает, что фирменное наименование правообладателя может использоваться любым не запрещенным законодательством способом;
б) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса предоставленных прав использованию этих прав правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешней и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых при осуществлении прав, предоставленных ему по договору . Инструкции и указания могут быть предоставлены правообладателем как при заключении договора коммерческой концессии, так и в любое время в период его действия. При этом, если в договоре не ограничено объем или содержание указаний (инструкций), они могут быть любыми. Однако, правообладатель не может ставить пользователю требования, которых придерживался сам. Это правило и является тем ограничением, которое не позволяет выдавать чрезмерные или невыполнимые инструкции (указания), а потом требовать досрочного расторжения договора коммерческой концессии из причин их невыполнения;
в) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом об использовании им торговой марки и других обозначений правообладателя по договору коммерческой концессии. Основной сферой, в которой осуществляется эта обязанность, является реклама. Пользователь должен проинформировать своих покупателей (заказчиков) о том, что он выступает как пользователь именно по договору коммерческой концессии, причем относительно конкретного правообладателя, которого сразу же необходимо назвать. Способ доведения до покупателей (заказчиков) информации о том, что средства индивидуализации используются на основании договора коммерческой концессии, зависит от того, как они используются. Словесная форма использования предполагает устное сообщение, письменная или графическая - наличие необходимых надписей и т. п.;
г) не разглашать секреты производства правообладателя, другую полученную от него конфиденциальную информацию. Речь идет, вероятно, об обязанности хранить в тайне сведения, составляющие коммерческую тайну правообладателя. В то же время договор коммерческой концессии должен определять, какие сведения являются коммерческой тайной. Иначе трудно говорить об ответственности пользователя за разглашение коммерческой тайны, ведь в последней относятся только те сведения, по которым принимаются меры охраны конфиденциальности. Правообладатель должен указать, какие сведения он относит к секретным, и только по ним возникает обязанность пользователя беречь их в тайне;
2) своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение. Вознаграждение может выплачиваться в любой форме, предусмотренной договором, а именно: в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и т. п. Выбор той или иной формы выплаты вознаграждения зависит от того, в какой сфере коммерческой деятельности предоставляется коммерческая концессия, насколько большое доверие между сторонами, как строится контроль правообладателя или пользователя и других причин. Например, при выполнении работ (оказании услуг) вряд ли имеет смысл применять вознаграждение в форме наценки на оптовую цену товара. Отчисления от выручки для себя выбирает тот правообладатель, который будет уверен в том, что пользователь получает все необходимые ему права и информацию и дальнейшего содействия правообладателя при их реализации уже не по-требуе;
3) обеспечивать соответствие качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) в соответствии с договором коммерческой концессии, качества аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) правообладателем. Эта обязанность вытекает из цели договора - способствовать расширению сбыта товаров (работ, услуг).
Если пользователь производит товары (работы, услуги), которые по качеству ниже чем те, что производит правообладатель, покупатели (заказчики) таких товаров (работ, услуг) вводятся в заблуждение. Ведь они рассчитывают на определенное качество, которое отождествляется с использованием соответствующих средств индивидуализации (товарного знака, фирменного наименования и т. п.), но не получают ее. Это качество вполне могла быть выше обычной, которой пользователи обеспечены. Однако ее недостаточно. Итак, покупатели (заказчики) товара (работ, услуг) вправе предъявить пользователю требования, вытекающие из необеспечение им такого качества, что присуще товарам (работам, услугам) правообладателя, со ссылкой на договор коммерческой концессии. При этом требования базируются не на правилах, направленных на защиту прав потребителей, а на общегражданских нормах;
4) предоставлять покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, покупая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Эта обязанность, как и предыдущий, следует из цели договора коммерческой концессии и поэтому к нему можно предоставить аналогичные объяснения;
5) не передавать полученного комплекса прав или его части в субконцессии без согласия правообладателя;
6) предоставить оговоренное количество субконцесий, если такая обязанность предусмотрена договором.
Поскольку два последних обязанности тесно связаны между собой, их содержание можно изложить одновременно.
Коммерческая субконцесия. Субконцесия - это договор, согласно которому пользователь обязуется передать субпользователь весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или его части. Вследствие заключения договора субконцессии пользователь по субпользователь становится правообладателем. Неслучайно договору субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.
Права субпользователь, таким образом, становятся производными от прав самого пользователя. В отношения с правообладателем косвенно, через пользователя, вступает новое лицо - субпользователь. Это наделяет правообладателя дополнительными обязанностями, которые нельзя положить на него просто так, без его согласия. Отсюда обязательное требование закона о том, что условия субконцессии должны быть согласованы пользователем с правообладателем или определены в договоре коммерческой концессии.
Передача пользователем всего комплекса полученных им прав или их части в субконцессии может быть прямо запрещено договором. В этом случае любой договор коммерческой концессии, заключенный пользователем, недействителен, поскольку заключен при отсутствии необходимых полномочий. Субпользователь в этом случае может предъявить претензии только к пользователю, но ни в коем случае к первичному правообладателя.
Передача прав в субконцессии может быть разрешена пользователю договору. В этом случае он может рассматриваться как правило или как обязанность пользователя. Выбор того или иного варианта зависит от того, какие положения на этот счет существуют в договоре коммерческой концессии. Если договор определяет возможность заключать договор коммерческой концессии как право пользователя (или правообладателем дано согласие на передачу прав субконцессии - что одно и то же), то объем этого правила зависит от тех ограничений, которые содержатся в договоре (согласие правообладателя, предоставляемой после заключения договора ). При отсутствии таких ограничений право пользователя передать полученные им права в субконцессии должны считаться полными, т. е. распространяться на весь комплекс полученных им прав и на каждое из них в отдельности. В этом случае пользователь может передать в субконцессии тот объем прав, должен сам. Выход пользователя за пределы, установленные правообладателем, не связывает последнего, а заключенный договор субконцессии является недействительным.
Заключение договоров субконцессии может быть и обязанностью пользователя. Включение такой обязанности в условия договора, как правило, объясняется желанием правообладателя максимально расширить круг лиц, которые продают товар (выполняют работы, предоставляют услуги) с использованием исключительных прав, первоначальное принадлежали ему. Чем шире круг лиц, использующих этот комплекс исключительных прав, тем выше стоимость последних, а следовательно, и бизнеса правообладателя. Именно этим можно объяснить включение в договор обязанности пользователя в течение определенного периода предоставить субконцессии определенной количество человек.
Действие договора субконцессии неразрывно связана с судьбой самого договора коммерческой концессии, для осуществления которого субконцесия была выдана. Нормы, ГК вводит в этом случае, есть не что иное, как специфическое отражение известного принципа: никто не может передать больше прав, чем имеет сам. Действительно, пользователь получает от правообладателя некоторый объем прав и передать субпользователь эти права в большем объеме он не имеет права.
Срок субконцессии не может быть длиннее срок самой коммерческой концессии. Если срок субконцессии все-таки установлен как длительный, то это правило в договоре частично будет недействительным. То есть договор субконцессии необходимо считать заключенным на срок договора коммерческой концессии. Когда досрочно прекращается договор коммерческой концессии, заключенный на определенный срок, права и обязанности вторичного правообладателя по договору субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к первичному правообладателя. Однако такой переход не происходит автоматически. Правообладатель может отказаться принять на себя права и обязанности по договору субконцессии. В этом случае последний прекращается. Наконец, это правило является диспозитивным и может быть изменено договором коммерческой концессии. Договор может или совсем исключить переход прав вторичного правообладателя к первичному, или сделать такой переход автоматическим, или ввести дополнительные условия для передачи прав и обязанностей, без выполнения которых он будет невозможным.
Если договор коммерческой концессии является недействительным, то и заключенные на его основе договоры субконцессии тоже недействительны. Следовательно, по недействительным договору коммерческой концессии никакие права пользователю не могут перейти, а это означает, что они не перейдут от него и к субпользователь.
Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии по сути также является их дополнительными обязанностями. Однако специфика этих обязанностей содержится не столько в их диспозитивной природе, сколько в том, что они направлены на ограничение конкуренции, а следовательно, могут вступить в противоречие с антимонопольным законодательством. Ведь расширение сбыта определенных товаров (работ, услуг) не всегда способствует расширению конкуренции. Чтобы предотвратить нарушение антимонопольных правил, ГК разделяет обязанности (или ограничения прав - что одно и то же) сторон договора коммерческой концессии на две группы:
1) ограничение, установление которых в договоре возможно, но они могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (отрицательные ограничения), а именно:
а) обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы прав для их использования на закрепленной за пользователем территории или воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории. Главную роль в применении этого правила играет толкование слова "аналогичные", которое используется применительно комплекса исключительных прав или деятельности правообладателя. Если "аналогичные" означает полностью тождественны, то деятельность или комплекс прав будет другим при изменении любого, даже незначительного компонента. Однако законодатель под словом "аналогичные" все же имел в виду другой смысл - "в основных (существенных) частях такие же (подобные)". Только при таком толковании может идти о реальном долг, который полагается на правообладателя. Правда, тогда этот срок превращается только на оценочную категорию, о наличии или отсутствии которой вывод, главным образом, может сделать суд. Поэтому договор коммерческой концессии, содержащий такой обязанность собственника, должен иметь и его толкование. Иначе могут возникнуть осложнения.
Однако ситуация имеет еще один аспект, а именно, можно включить в договор обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам ни права, предоставленные этому пользователю, или запрещать вести деятельность, не аналогична деятельности пользователя, но касается использования исключительных прав? На этот вопрос можно дать положительный ответ. Ведь комплекс исключительных прав, предоставляемый пользователю, может быть по угодно широким или узким (как и его аналог) и поэтому правообладатель, отказывая себе в возможности предоставить кому-нибудь стало аналогичные права, тем самым может запретить передавать любые права. Такие рассуждения можно использовать и для обоснование возможности правообладателя принятия на себя обязанность не вести любой деятельности на определенной территории;
б) обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии относительно предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием предоставленных правообладателем прав. Запрет конкуренции, которая составляет содержание этой обязанности, может проявляться в ограничении количества, ассортимента, цены товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) на этой территории, в необходимости согласовывать порядок ведения предпринимательской деятельности и т. д..
Поскольку наличие или отсутствие конкуренции - тоже оценочное понятие, желательно в договоре достаточно подробно описывать, какие именно действия пользователю не разрешены;
в) обязанность пользователя не получать аналогичные права от конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя. Толкование этого ограничения подобно тому, что предоставлено выше в подпункте "а";
г) обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место расположения помещений для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг), предусмотренных договором, а также внутреннее и внешнее оформление. Правообладатель будет особенно заинтересован во включении в договор такой обязанности, если и он, и пользователь действовать на одной территории. Это позволит правообладателю избежать неблагоприятного соседства и тем самым содействовать своему коммерческому успеху. В других случаях включение в договор такой обязанности имеет целью, как правило, обеспечить одинаковое расположение и оформление помещений, где продаются товары (выполняются работы, оказываются услуги) при помощи одних и тех же средств индивидуализации.
Отрицательные ограничения, внесенные в договор коммерческой концессии, суд может признать недействительными. Это не случайно. Ведь главным признаком монополистической действия (правонарушения) факт ограничения конкуренции, которая зависит от состояния рынка в той или иной сфере деятельности, заранее никому неизвестна. Поэтому многие отрицательных ограничений вполне могут быть признаны недействительными с обратной силой.
Перечень отрицательных ограничений является открытым, то есть противоречащим ан-тимонопольному законодательству и, следовательно, недействительными могут быть признаны другие ограничения, установленные договором коммерческой концессии;
2) ограничения, включении в договор коммерческой концессии прямо запрещены законом (ничтожные ограничения), а именно:
а) право правообладателя определять цену товаров (работ, услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать максимальную и минимальную границу этой цены. В этом случае речь должна идти только о таких ценах (границы цен), которые выражены в твердой валюте. Ориентировочные цены, равно как минимальная и максимальная норма рентабельности при установлении цен, могут быть установлены договором;
б) обязанность пользователя продавать товар (выполнять работу, оказывать услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) или исключительно покупателям (заказчикам), которые имеют местонахождение (место жительства) на территории, определенной в договоре. В то же время допустимо включить в договор обязанность пользователя действовать только на территории, за ним закреплена. Таким образом, это ограничение касается только случаев предпочтение (или дискриминации) какой-либо категории потребителей на этой территории, что прямо запрещено анти-нопольним законодательством.
Если такие ограничения включены в договор, то по ним начинаются последствия недействительности ничтожной сделки. Эти ограничения прав сторон признаются несуществующими и поэтому не должны выполняться. Однако соглашения, которые заключены пользователем с его потребителями для выполнения ничтожных ограничений (например, с указанной пра-воволодильцем цене), только при следующих обстоятельствах назвать недействительными невозможно.
Перечень ничтожных ограничений, в отличие от тех, которые оспариваются, является закрытым.