Принцип молчаливого согласия как институт разрешительной системы был введен еще в 2009 году (на основании Закона от 15.12.2009 № 1759-VI).
Статья 1 Закона "О разрешительной системе в сфере хозяйственной деятельности" определяет принцип молчаливого согласия как принцип, согласно которому субъект хозяйствования приобретает право на осуществление определенных действий относительно осуществления хозяйственной деятельности без получения соответствующего документа разрешительного характера, при условии если субъектом хозяйствования или уполномоченным им лицом поданы заявление и документы в полном объеме, но в установленный законом срок документ разрешительного характера или решение об отказе в его выдаче не выданы или не направлены.
Следует отметить, что применение принципа молчаливого согласия вызывало и до сих пор продолжает вызывать сомнения: ввиду неоднозначного толкования указанной нормы разрешительными органами и субъектами хозяйствования возникают опасения относительно возможных последствий его применения.
Частью шестой статьи 4 1 Закона установлено, что субъект хозяйствования имеет право осуществлять определенные действия относительно осуществления хозяйственной деятельности без получения документа разрешительного характера через 10 рабочих дней со дня истечения срока, установленного для выдачи документа разрешительного характера или принятия решения об отказе в его выдаче, на основании копии описи принятых документов с отметкой о дате их принятия.
Аналогичную норму содержит и постановление КМУ от 27.01.2010 № 77.
Срок выдачи документов разрешительного характера составляет десять рабочих дней, если иное не установлено законом (статья 4 1 Закона).
Как видим, факт бездействия разрешительного органа является предпосылкой для возникновения правоотношений, в которых субъект хозяйственной деятельности может применять принцип молчаливого согласия.
Законодательство содержит статью 164 Кодекса Украины об административных правонарушениях, которая предусматривает ответственность за осуществление хозяйственной деятельности без получения разрешения, другого документа разрешительного характера, если его получение предусмотрено законом (кроме случаев применения принципа молчаливого согласия). Как видим, применение принципа молчаливого согласия исключает привлечение субъекта хозяйствования к ответственности.
Государственная регуляторная служба Украины (далее – ГРС) в письме № 4450 дала разъяснение относительно применения принципа молчаливого согласия при выдаче документов разрешительного характера.
ГРС указала, что днем выдачи документа разрешительного характера считается последний день предусмотренного законом срока рассмотрения заявления разрешительным органом.
Разрешительный орган в случае отказа в выдаче документа разрешительного характера, предоставленного с нарушением сроков, несет административную ответственность на основании статьи 166 10 Кодекса Украины об административных правонарушениях.
ГРС отметила, что принцип молчаливого согласия имеет место в случаях, когда субъекту хозяйствования не выдан или не направлен документ разрешительного характера или решение об отказе в его выдаче.
Анализируя указанное письмо ГРС, можно прийти к выводу, что принцип молчаливого согласия не будет применяться в случае, если субъект хозяйствования все же получил отказ в выдаче разрешительного документа даже с нарушением предусмотренных сроков.
В то же время такое толкование позиции ГРС является неверным, поскольку из определения принципа молчаливого согласия (статья 1 Закона) видно, что применяется данный принцип, если документ разрешительного характера или решение об отказе в его выдаче не выданы или не направлены в установленный законом срок.
Следует отметить, что ГРС более четко высказала свою позицию по указанному вопросу, изложив ее на официальном сайте. Согласно этой позиции действия разрешительного органа, связанные с несвоевременным направлением субъекту хозяйствования решения об отказе в выдаче документа разрешительного характера, не создают для субъекта никаких правовых последствий, поскольку выполнение таких действий разрешительным органом осуществляется с нарушением условий, указанных в диспозиции абзаца седьмого части пятой статьи 4 1 Закона.
Письменное уведомление разрешительного органа об отказе в выдаче документа разрешительного характера предоставляется субъекту хозяйствования лично или направляется почтовым отправлением с описью вложения или в случаях, предусмотренных законом, – в электронной форме с помощью средств телекоммуникаций с указанием предусмотренных законом оснований для такого отказа в срок, установленный для выдачи документа разрешительного характера (абзац седьмой части пятой статьи 4 1 Закона).
Как указала ГРС, право субъекта хозяйствования на применение принципа молчаливого согласия не может быть изменено или прекращено в связи с направлением разрешительным органом решения об отказе в выдаче документа разрешительного характера с нарушением сроков, установленных абзацем седьмым части пятой статьи 4 1 Закона.
Также ГРС рекомендовала субъектам хозяйствования в случае невыполнения разрешительным органом своей юридической обязанности, применяя право на осуществление определенных действий относительно осуществления хозяйственной деятельности, полученное по принципу молчаливого согласия, направлять в разрешительный орган заказным почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении "уведомление о начале работы" (с указанием даты).
Разрешительным органам ГРС рекомендовала принимать во внимание указанное уведомление и расценивать приобретение права субъектом хозяйствования на проведение определенных действий относительно осуществления хозяйственной деятельности как юридический факт, который не может быть изменен или прекращен в связи с несвоевременным направлением ему решения об отказе в выдаче документа разрешительного характера.
ВЫВОД:
Государственная регуляторная служба Украины разъяснила, что право субъекта хозяйствования на применение принципа молчаливого согласия не может быть изменено или прекращено в связи с направлением разрешительным органом решения об отказе в выдаче документа разрешительного характера с нарушением сроков, установленных абзацем седьмым части пятой статьи 4 1 Закона. ГРС рекомендовала субъектам хозяйствования, применяя право молчаливого согласия, направлять в разрешительный орган заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении "уведомление о начале работы".