На данном этапе развития страны и малый, и крупный бизнес снова переживают не самые лучшие времена. Кроме того, учитывая общую экономическую ситуацию, возрастает вероятность потерять активы вследствие банальной невозможности исполнения обязательства перед контрагентом или фискальным органом, последующего принудительного обращения взыскания на имущество, процедуры банкротства и т. п.
Однако существуют механизмы, благодаря которым собственник может минимизировать риски потери имущества. Возможно, кто-то скажет, что это не совсем законно, неэтично с точки зрения, например, добросовестного контрагента, который лишь хочет за счет средств от реализации имущества должника получить/возвратить свои средства. Однако очень часто сохранить имущество – означает сохранить бизнес.
Одним из способов защиты и сохранения активов является залог, в том числе залог автомобилей.
Залог согласно Гражданского кодекса
По общему правилу, установленному действующим Гражданским кодексом, залог – это способ обеспечения обязательств, если иное не установлено законом. В силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником (залогодателем) обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника, если иное не установлено законом (право залога).
Залог авто-транспортного средства является классическим примером залога имущества, которое остается во владении залогодателя или третьего лица.
Используя залог как механизм обеспечения обязательства, гражданин или субъект хозяйствования может получить быстро финансовый ресурс или обезопасить свой бизнес.
Для реализации такого способа защиты имущества необходимы, как правило, два лица: потенциальный должник, активы которого требуют защиты, и другое предприятие или физическое лицо / предприниматель – кредитор и залогодержатель, которым должно быть дружественное, а лучше контролируемое лицо.
Иным вариантом может быть, когда основная компания выступает в качестве имущественного поручителя за какую-либо аффилированную компанию-должника, и так же передает в залог свои активы дружественному кредитору-залогодержателю.
Как оформляется залог?
Оформлению залога должно предшествовать возникновение основного обязательства.
Основное обязательство обычно возникает из договора займа/кредита. В примере с залогом автомобиля, это обязательства по займу денежных средств.
Однако закон не содержит ограничений относительно обеспечения залогом и других обязательств. Также должно быть реальное перечисление денежных средств по основному договору или передача имущества. Конечно, возможно заключение договора с отсрочкой оплаты. Однако существует риск признания договора недействительным (фиктивным) по мотивам отсутствия у сторон намерений касательно его исполнения.
Особенности составления договора залога
Условия договора залога (предмет, его стоимость, сроки и т. п.) стороны определяют по своему усмотрению, исходя из конкретных нужд. При этом соответствующий договор залога должен быть заключен в установленной законом форме и содержать все необходимые существенные условия.
Стоимость предмета залога, как правило, должна превышать сумму основного обязательства.
По общему правилу, предмет залога остается во владении залогодателя.
Сторонами договора залога (залогодателем и залогодержателем) могут быть физические, юридические лица и государство. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (имущественный поручитель). Залогодателем в случае залога имущества может быть его владелец, который имеет право отчуждать заложенное имущество на основаниях, предусмотренных законом, а также лицо, которому владелец в установленном порядке передал имущество и право залога на это имущество.
Договор залога должен быть заключен в письменной форме. В случаях если предметом залога является недвижимое имущество, космические объекты, договор залога должен быть нотариально удостоверен на основании соответствующих правоустанавливающих документов.
Что если не соблюдена форма договора залога? Несоблюдение требований относительно формы договора залога и его нотариального удостоверения (в установленных законом случаях) влечет за собой недействительность договора с последствиями, предусмотренными законодательством.
В реестр обязательно должна быть внесена запись об обременении имущества залогом.
Чтобы обезопасить себя от возможного поглощения/захвата, предметом залога могут стать акции или корпоративные права субъекта хозяйствования. Залог может обеспечивать обязательства как самого общества, так и его акционеров (участников). Главное – надлежащим образом оформить все обязательства и обременения.
Регистрация обременений и особенности обращения взыскания
Едва ли не основным вопросом в применении залога является именно регистрация обременений и приоритет такого обременения.
Имущество должно быть обременено необходимым залогом заранее, когда еще даже не был инициирован судебный спор с контрагентом, но должник уже понимал его неизбежность или вероятность рейдерского захвата.
Согласно закона, зарегистрированное обременение имеет высший приоритет над незарегистрированными обременениями. Приоритет зарегистрированных обременений определяется в очередности их регистрации, за исключениями, установленными этим Законом. Обременитель с высшим приоритетом имеет преимущественное право на обращение взыскания на предмет обременения.
Зарегистрированные права и требования на недвижимое имущество подлежат удовлетворению согласно их приоритету – в очередности их государственной регистрации.
Законом прямо установлено, что в случае обращения взыскания на предмет залога (ипотеки) следующим залогодержателем (например, недружественным кредитором) предыдущий залого-/ипотекодержатель также имеет право обратить взыскание, даже если срок исполнения основного обязательства перед ним еще не наступил.
То есть имущество должно быть обременено необходимым залогом заранее, когда еще даже не был инициирован судебный спор с контрагентом, но должник уже понимал его неизбежность или вероятность рейдерского захвата.
Судебная практика по залоговым обязательствам
Должник, предусматривая вероятность потери активов, передал свое имущество в залог и обеспечил совершение необходимых регистрационных действий. В дальнейшем такой должник проиграл судебный спор, было открыто исполнительное производство, свободных денежных средств на погашение долга у него нет.
Согласно Закона "Об исполнительном производстве" в случае отсутствия у должника средств и прочих ценностей, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, взыскание безотлагательно обращается также на принадлежащее должнику другое имущество, кроме имущества, на которое согласно закону не может быть наложено взыскание.
Для удовлетворения требований взыскателей, не являющихся залогодержателями, взыскание на заложенное имущество должника может быть обращено в случае, если:
1) право залога возникло после принятия судом решения о взыскании с должника средств;
2) стоимость предмета залога превышает размер задолженности должника залогодержателю;
3) имеется письменное согласие залогодержателя.
То есть при указанных выше обстоятельствах исполнитель лишен возможности реализовать заложенное имущество должника.
Если у должника было намерение наиболее выгодно имущество реализовать, такой залог – также удобный вариант, при условии, что сумма требований не превышает стоимости предмета залога.
То есть даже в случае реализации предмета залога почти все денежные средства (при условии правильного соотношения стоимости предмета залога и размера основного обязательства), как правило, получит дружественный кредитор.
Так же в выигрыше можно остаться, если имущество будет обременено залогом до момента возбуждения производства в деле о банкротстве.
Имущество банкрота, являющееся предметом обеспечения, не включается в состав ликвидационной массы и используется для удовлетворения требований кредитора по обязательствам, которые оно обеспечивает. Продажа имущества банкрота, являющегося предметом обеспечения, осуществляется в порядке, предусмотренном этим Законом, по согласию кредитора, требования которого оно обеспечивает, или суда.
Есть у этого способа и недостатки. В связи с заключением договора залога/ипотеки залого-/ипотекодатель лишается возможности оперативно распорядиться заложенным имуществом без согласия кредитора-залогодержателя и внести изменения в договор залога. Также возможна ситуация недружественного поглощения кредитора-залогодержателя или возникновения конфликта между сторонами, вследствие чего взыскание может инициировать некогда дружественный контрагент.
Но несмотря на указанные недостатки, залог сейчас является одним из самых действенных способов защиты активов. Главное – заручиться поддержкой и помощью действительно дружественной компании и оформить правоотношения с соблюдением требований закона.