Комментарий :
Образование предприятия является составной хозяйственной компетенции участников отношений в сфере хозяйствования. Одновременно в определенных случаях право на образование субъектов ограничивается законом. Например, государственные предприятия (за исключением строительных организаций, предприятий строительной индустрии и строительных материалов, которые являются учредителями хозяйственных обществ, осуществлять проектирование и перспективное строительство за рубежом) не могут быть учредителями предприятий любых организационных форм и видов, хозяйственных обществ, кооперативов. Такой запрет установлен в ст. 1 Декрета КМ Украины "Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий".
Согласно части 1 комментируемой статьи с инициативой создания предприятия может выступать собственник имущества (уполномоченный им орган), другие органы, организации и граждане в случаях, предусмотренных законом. Кроме того, данная норма указывает на пути создания субъектов хозяйствования (учреждения нового и реорганизация действующего предприятия), которые одновременно можно считать критерием разграничения субъектов хозяйствования.
Однако полное представление об образовании субъектов возможно только при комплексном анализе норм ГК Украины и ГК Украины. В частности, ст. 81 ГК Украины содержит классификацию юридических лиц в зависимости от того, каким образом они создается, а ст. 87 ГК Украины - основания создания юридического лица. Исследование этих норм в своей совокупности позволяет классифицировать субъектов хозяйствования в контексте их создание по ряду критериев.
По способу создания: субъекты хозяйствования, созданные в результате объединения имущества (например, учреждения, акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью) субъекты хозяйствования, созданные в результате объединения лиц (например, хозяйственные объединения) субъектов объекты хозяйствования, созданные в результате объединения лиц и имущества (например, производственный кооператив, полное товарищество).
В зависимости от порядка их создания: юридические лица частного права (созданные на основании учредительных документов), юридические лица публичного права (создаются распорядительным актом Президента Украины, органа государственной власти, органа власти АР Крым или органа местного самоуправления).
В зависимости от способа возникновения: новообразованные субъекты хозяйствования; созданные в результате реорганизации действующего (действующих) субъекта хозяйствования.
Приведенная классификация субъектов хозяйствования является условным и не может считаться исчерпывающей, поскольку во внимание принимается только аспект создания субъекта хозяйствования.
Возвращаясь к вопросу образования субъектов результате реорганизации действующего предприятия, детального анализа требуют пути возможной реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Поскольку все они, за исключением выделения, одновременно является основанием для прекращения деятельности субъекта хозяйствования, подробнее по этому вопросу см.. комментарий к ст. 59 ГК Украины.
Выделение - такой способ реорганизации, в результате которого из действующего предприятия выделяется один или несколько новых субъектов хозяйствования без прекращения деятельности реорганизованного субъекта. В случае выделения одного или нескольких новых субъектов хозяйствования к каждому из них переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих частях имущественные права и обязанности реорганизованного субъекта.
Согласно ч. 2 комментируемой статьи субъект хозяйствования может быть образован в результате принудительного разделения или выделения действующего предприятия в соответствии с требованиями антимонопольно-конкурентного законодательства по распоряжению антимонопольных органов. Такими полномочиями, в частности, наделены органы Антимонопольного комитета Украины, имеющих право принять решение о принудительном разделении субъекта хозяйствования занимает монопольное (доминирующее) положение на рынке, если последний злоупотребляет этим положением (ст. 53 Закона Украины "О защите экономической конкуренции ").
Кроме того, создание субъектов хозяйствования должно осуществляться с соблюдением требований антимонопольно-конкурентного законодательства Украины. Так, согласно ст. 22 упомянутого выше Закона слияние субъектов хозяйствования или присоединение одного субъекта хозяйствования к другому, создание субъекта хозяйствования двумя и более субъектами при наличии признаков, указанных в п. 3 ч. 2 этой нормы, признается концентрацией, контроль за которой, с целью предотвращения монополизации товарных рынков, осуществляют органы Антимонопольного комитета Украины. Поэтому в определенных случаях, определенных ст. 24 этого Закона, концентрация субъектов возможна лишь при условии предварительного получения разрешения Антимонопольного комитета Украины или его административной коллегии. Порядок получения такого разрешения регулируется Положением о порядке подачи заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предварительном получении разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования (Положение о концентрации), утвержденным распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 19.02.2002 г.