Комментарий :
1. В широком смысле ассоциированные предприятия - это группа субъектов хозяйствования - юридических лиц, в которой основное предприятие оказывает решающее влияние на управление или на деятельность зависимого предприятия на основании закона или договора, заключенного в группе предприятий. В узком смысле - такой решающее влияние сужается путем законодательного закрепления признаков ассоциированных предприятий. Так, ГК в ч. 1 ст. 126 дает широкое толкование ассоциированным предприятиям.
Можно дать научное определение ассоциированным предприятиям. Ассоциированные предприятия - это группа предприятий, связанных между собой отношениями контроля (решающего и простого воздействия одного предприятия на принятие решения зависимым) и / или участия в капитале друг друга.
2. Простая зависимость между ассоциированными предприятиями возникает в случае, если одно из них имеет возможность блокировать принятия решений другим (зависимыми) предприятиями, которые должны приниматься в соответствии с законом и / или учредительных документов этих предприятий квалифицированным большинством голосов. Ни ГК, ни законодательство Украины не объясняют термин "блокирования". Примером возможного блокирования является порядок принятия некоторых решений в акционерном обществе. Так, согласно ч. 4 ст. 159 ГК некоторые решения принимаются ѕ от количества акционеров, принимающих участие в собрании. Так, если предприятие-акционер 1/4 таких голосов, между ним и акционерным обществом устанавливаются отношения простой зависимости. Понятно, что в этом случае отношения зависимости является ситуативными (в зависимости от числа голосовавших). Однако с другой стороны, согласно ст. 118 ГК главным признается предприятие, которому принадлежит 20 или более процентов уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью или 20 или более процентов простых акций акционерного общества другой (зависимого) предприятия. Итак, наблюдаем разногласия не только в категориальном аппарате двух кодексов, но что под этим категориям кроется (в ЦК - 20%, в ГК фактически 25%).
3. Решающая зависимость возникает, если между предприятиями устанавливаются отношения контроля-подчинения за преобладающего участия контролирующего предприятия в уставном фонде и / или общем собрании или в других органах управления другого (дочернего) предприятия, в частности благодаря владению контрольным пакетом акций.
ГК не дает определения контроля. Можно сделать вывод, что под этим термином понимается возможность одного субъекта обеспечивать решающее влияние на принятие решения подконтрольным субъектом осуществляется в случаях, предусмотренных законодательством.
Контроль между ассоциированными предприятиями может возникать в силу: преобладающего участия в уставном капитале дочернего предприятия; непосредственного управления органами холдинговой компании деятельностью дочерних предприятий; заключения договора подчинения; других оснований, когда фактически возникает контроль.
4. Согласно ч. 4 ст. 126 ГК о наличии не только решающей, но и простой зависимости может быть указан в сведениях государственной регистрации зависимого (дочернего) предприятия и опубликовано в соответствии с законом.
Вместе с тем, ч. 1 ст. 22 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" среди других оснований для публикации сведений из Единого государственного реестра не содержит требования опубликования сведений о наличии простой или решающей зависимости. Для проведения государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица, связанных с изменением состава учредителей (участников) юридического лица, публикация этих сведений не предвидится (ч. 3 ст. 29 указанного Закона).
Стоит заметить, что информация о владельцах пакетов акций, которые равны 5 процентам или более, подлежит обязательному раскрытию в годовом отчете открытого акционерного общества среди сведений о емитента.9 соответствии с ч. 1 ст. 20 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" в Едином государственном реестре содержатся сведения об участниках и учредителях юридического лица, которые являются общедоступными. Учитывая приведенные аргументы и в том, что публикация сведений об установлении отношений зависимости фактически не требуется на данный момент, согласны с мнением, что практической необходимости в дополнительном раскрытии информации о зависимости немае10.
5. Статья 1 Закона Украины "О холдинговых компаниях в Украине" (далее - Закон о холдингах) определяет холдинговую компанию как хозяйственное общество, холдинговым корпоративным пакетом акций (долей, паев) которого владеет, пользуется и распоряжается холдинговая компания. Под государственной холдинговой компанией понимается холдинговая компания, образованная в форме открытого акционерного общества, не менее 100 процентов акций которого принадлежит государству. Этим понятием противоречит определению холдинговой компании, которому не включаются пакеты акций, находящихся в государственной собственности. По закону о холдинги такие пакеты акций являются составными холдинговых корпоративных пакетов, однако если 100 процентов акций самой холдинговой компании принадлежат государству, то он является государственным холдинговой компанией.
6. До принятия Закона о холдингах ч. 6 и ч. 7 ст. 126 ГК регулировали порядок ответственности головного предприятия по долгам дочернего. Теперь положение об ответственности касается только холдинговой компании и корпоративных предприятий. Согласно ст. 1 Закона о холдингах корпоративное предприятие - хозяйственное общество, холдинговым корпоративным пакетом акций (долей, паев) которого владеет, пользуется и распоряжается холдинговая компания. Часть 6 ст. 126 ГК предусматривает, если корпоративное предприятие из-за действий или бездействия холдинговой компании окажется неплатежеспособным и признается банкротом, то холдинговая компания несет субсидиарную ответственность по обязательствам корпоративного предприятия. Из анализа ч. 6 ст. 126 ГК следует, что в случае банкротства корпоративного предприятия холдинговая компания несет субсидиарную ответственность в зависимости от его вины.
7. Процедура создания, управления и прекращения деятельности холдинговой компании регулируется Законом о холдинги. Стоит отметить, что сегодня не существует ни холдинговой компании, созданной по этому Закону, поскольку им предусматривается создание Единого государственного реестра холдинговых компаний, которые являются неотъемлемой частью Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей. Более того, согласно ч. 4 ст. 3 Закона о холдингах статуса юридического лица холдинговая компания приобретает с момента его внесения в Единый государственный реестр холдинговых компаний. Специально уполномоченный орган по вопросам государственной регистрации обеспечивает ведение Государственного реестра холдинговых компаний Украины. На сегодня таким органом является Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства. Однако в круг его полномочий не было внесено ведения Единого государственного реестра холдинговых компаний Украины, как и не утвержден КМУ порядка проведения государственной регистрации холдинговых компаний.
Статья 4 Закона о холдингах отмечает, что решение о создании холдинговой компании принимается владельцами холдинговых корпоративных пакетов акций (долей, паев) и оформляется соответствующим договором.
Согласно ч. 2 ст. 5 Закона о холдингах в случае включения в повестку дня общего собрания холдинговой компании вопрос об отчуждении каких-либо пакетов акций (долей, паев) корпоративных предприятий и / или о ликвидации холдинговой компании такие общие собрания признаются правомочными при условии регистрации для участия в них акционеров ( их представителей), имеющих в соответствии с уставом холдинговой компании более 80 процентов голосов.
Вместе с тем понятие пакета акций (долей, паев) Законом не определено. Поэтому в случае закрепления уставом включения в повестку дня вопрос об отчуждении каких-либо акций (даже одного) корпоративного предприятия, их отчуждения акционерами не может происходить без согласия общего собрания.
Особенности правового положения государственных холдинговых компаний регулируются Законом о холдингах и Законом Украины "Об управлении объектами государственной собственности".