Комментарий :
1. Первый абзац ч. 1 комментируемой статьи почти полностью повторяет текст ст. 143 настоящего Кодекса. Единственное различие - законодатель определяет, что предприятие может выпускать и приобретать ценные бумаги "в пределах своей компетенции". Если учесть, что термин "компетенция" некоторые исследователи отождествляют с термином "правосубъектность", то такое уточнение принципиально не влияет на содержание комментируемой нормы.
Второй абзац ч. 1 комментируемой статьи дает определение ценной бумаги. На момент написания этого комментария более актуализированной есть дефиниция, размещенная в Законе Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке". Она отмечает, что ценные бумаги - это "документы установленной формы с соответствующими реквизитами, которые удостоверяют денежные или другие имущественные права, определяют взаимоотношения лица, которое их разместило (выдала), и владельца, и предусматривают выполнение обязательств согласно условиям их размещения, а также возможность передачи прав, вытекающих из этих документов, другим лицам "(ч. 1 ст. 3). Как видим, определение почти аналогичное, изменена только стилистика и подчеркнуто, что ценная бумага является носителем множества прав. В целом же можно констатировать достаточно традиционное для нашего законодателя определение ценной бумаги как документа. Анализ действующего законодательства (ст. 139 ГК, ст. 177 ГК) позволяет утверждать, что ценные бумаги относятся к таким объектам гражданских прав, как вещи. Однако следует учитывать, что ценные бумаги являются вещами специфическими, имеющих дуалистическую правовую природу. Как объект вещного права и, соответственно, объект определенных правоотношений, ценные бумаги сами порождают имущественные и / или неимущественные права (права по ценным бумагам) - корпоративные, долговые и др..
2. Часть 2 указанной статьи определяет, что перечень документов, которые имеют режим ценных бумаг, определяется Кодексом и другими законами. То соответствующего статуса документ может вступить лишь в случае, если это прямо предусмотрено законодателем. Комментируемая норма содержит неисчерпаемый перечень видов ценных бумаг и неисчерпаемый перечень самых ценных бумаг.
Что касается видов ценных бумаг, то законодательно сегодня закреплено разделение ценных бумаг на следующие группы:
а) паевые ценные бумаги, которые удостоверяют участие в уставном капитале, предоставляют их владельцам право на участие в управлении эмитентом и получение части прибыли, в частности в виде дивидендов, и части имущества при ликвидации эмитента;
б) долговые ценные бумаги, удостоверяющие отношения займа и предусматривают обязательство эмитента выплатить в определенный срок средства в соответствии с обязательством;
в) производные ценные бумаги, механизм размещения и обращения которых связан с правом на приобретение или продажу в течение срока, установленного договором, ценных бумаг, других финансовых и (или) товарных ресурсов;
г) товарораспорядительные ценные бумаги, которые предоставляют их держателю право распоряжаться имуществом, указанным в этих документах (ст. 195 ГК).
Эта же статья определяет, что этот перечень является неисчерпаемым и законом могут устанавливаться и другие группы ценных бумаг.
Кроме того, законодатель по порядку размещения (выдачи) разделяет ценные бумаги на эмиссионные и неэмиссионные, по форме существования - на документарные и бездокументарные, а по по форме выпуска они могут быть на предъявителя, именные или ордерные (ст. 3 Закона Украины " О ценных бумагах и фондовом рынке ").
Перечень конкретных ценных бумаг, на согоднишний день могут находится в обращении в Украине, приведены в той же ст. 3 Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке": акции, инвестиционные сертификаты, облигации предприятий, государственные облигации Украины, облигации местных займов, казначейские обязательства Украины, сберегательные (депозитные) сертификаты, векселя, ипотечные облигации, ипотечные сертификаты, залоговые, сертификаты фондов операций с недвижимостью, приватизационные ценные бумаги, производные ценные бумаги, товарораспорядительные ценные бумаги (коносаменты, складские свидетельства).
По нашему мнению, указанный перечень является исчерпывающим. Законодатель создал такую ??конструкцию, при которой приобретение любым документом статус ценной бумаги возможно только в форме принятия отдельного закона и / или внесения изменений в ст. 3 Закона Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке". В целом указанный перечень является достаточно традиционным, вызывает лишь недоумение закрепление статуса ценных бумаг по производным, ведь традиционно мировая практика определяет производные (в том числе контракты, договоры) как документ, который не является ценной бумагой, а лишь порождает право на ценную бумагу. Да и национальный подзаконный акт (Правила выпуска и обращения фондовых деривативов, утвержденные решением ГКЦБФР от 24.06.97 г. N 13) определяет их договорную природу. Как предоставить контракта (договора) режим ценной бумаги, законодатель, к сожалению, забыл определить.
3. Часть 3 комментируемой статьи классифицирует ценные бумаги по способу легитимизации. Как уже отмечалось выше, по этому критерию ценные бумаги делятся на ценные бумаги на предъявителя и именные. Эта же норма отдельно отмечает возможность существования ценных бумаг в бездокументарной форме. Факт существования ценных бумаг в бездокументарной форме уже не Новелло ни для правоприменительной практики, ни для правовой доктрины, поскольку на уровне закона закреплен еще с 1997 г. (Закон Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине"). По нашему мнению, принципиальным различием этих разных форм существования ценных бумаг являются:
а) при документарной форме существования наличие права собственности на ценные бумаги подтверждается специальным документом - сертификатом ценной бумаги (или несколькими такими документами), а при бездокументарной форме существования - выпиской со счета владельца ценной бумаги об учете указанного ценной бумаги;
б) при документарной форме существования ценных бумаг специализированный субъект - регистратор осуществляет учет именно субъектов - владельцев ценных бумаг (Положение о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденное решением ГКЦБФР от 17.10.2006 г. N 1000), в то время как при бездокументарной форме ценных бумаг специализированными субъектами (депозитариями, хранителями) осуществляется учет самих ценных бумаг на счету у их владельцев (Положение о депозитарной деятельности, утвержденное решением ГКЦБФР от 17.10.2006 г. N 999).
На комментируемой нормы и нормы ст. 5 Закона Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине", можно констатировать следующее. Действующее законодательство определяет, как передаются новому владельцу ценные бумаги, выпущенные в документарной форме, а именно путем полного индоссамента в порядке, установленном для цессии. Также определено, что реализация прав по акциям возможна только с момента внесения приобретателя в документарной форме в реестр владельцев именных ценных бумаг как собственника. Однако законодатель прямо закрепил, что при обращении бездокументарных ценных бумаг право собственности на них переходит с момента их зачисления на счет получателя в хранителя, то момент перехода права собственности на ценные бумаги, выпущенные в документарной форме, законодатель не назвал. В этих условиях такой момент определяется общими положениями ст. 334 ГК. Этот подход может привести (и приводит на практике) в ситуации, когда момент перехода права собственности на ценные бумаги и момент реализации прав по ценным бумагам могут не совпадать, но в этом нет ничего драматичного.
4. В соответствии с положениями ч. 4 комментируемой статьи правовой режим ценных бумаг определяется Кодексом и другими законами. Однако следует учесть, что Кодекс не содержит глубокой и исчерпывающей детализации правового режима конкретных видов ценных бумаг, определяя лишь общие моменты. Основное бремя такой регламентации законодатель возложил на специальные Законы Украины "О ценных бумагах и фондовом рынке", "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине", "Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды", "Об ипотеке »,« О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью "," Об обращении векселей в Украине ", ГК (по коносаментов и складских свидетельств). Наиболее глубокое исследование сравнительной характеристики норм ГК и ХК, определяющих режим ценных бумаг, по нашему мнению, по В. Посполитак (см. "Правовое регулирование рынка ценных бумаг в новом ГК и ЦК: требования к ценным бумагам, передача прав и выполнения по ценным бумагам", "Юридический журнал, 2004, N 3).