Комментарий :
1. Государственный заказ - это средство государственного регулирования экономики путем формирования на контрактной (договорной) основе состава и объемов товаров, работ и услуг, необходимых для обеспечения государственных нужд, размещение государственных контрактов на их поставку (закупку) среди предприятий, организаций и других субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности. Правовые отношения, связанные с формированием, размещением и выполнением на договорной (контрактной) основе заказов государства на поставку (закупку) товаров, выполнение работ, оказание услуг (далее - продукция) для удовлетворения приоритетных государственных потребностей у субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности, регулируются Законом Украины "О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных нужд" от 22.12.95 г. N 493/95-ВР. Действие Закона не распространяется на отношения, возникающие в связи с формированием и размещением государственного заказа на освещение деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также на вопросы, связанные с заключением и исполнением договоров (контрактов), которые обеспечивают поставку (закупку) для государственных потребностей сельскохозяйственной продукции, продовольствия, вооружения, военной техники и других специально определенных (специфических) товаров.
Согласно ч. 2 ст. 13 Хозяйственного кодекса Украины договор по государственному заказу (государственный контракт) - это договор, заключенный государственным заказчиком от имени государства с исполнителем государственного заказа, в нем определяются права и обязанности сторон и регулируются взаимоотношения заказчика и исполнителя.
Сторонами договора по государственному заказу являются государственные заказчики и исполнители государственного заказа. Государственными заказчиками по таким контрактам является Верховная Рада Украины и другие центральные органы государственной власти Украины (Управление делами Верховной Рады Украины, Хозяйственное управление Секретариата Кабинета Министров Украины, Верховный Суд Украины, Высший хозяйственный суд, Генеральная прокуратура, Министерство внутренних дел, Госстрой, Госстандарт, МИД , Министерство культуры, Министерство обороны, Министерство здравоохранения, Минтруда, Минпромполитики, Госкомстат, Минтранс, Минфин, Минюст и др.), Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, государственные организации и учреждения, определенные законом о Государственном бюджете Украины, а также государственные организации и учреждения, уполномоченные Кабинетом Министров Украины заключать государственные контракты с исполнителями государственного заказа.
Исполнители государственного заказа - субъекты хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности, производящих, производящих и поставляющих продукцию (товары), предоставляющие услуги, выполняющие работы для государственных нужд в соответствии с условиями заключенного договора.
Выбор исполнителей государственного заказа осуществляется путем проведения конкурсного отбора. Порядок организации и проведения процедур закупок (торгов) в сфере государственных закупок товаров (работ, услуг) определен Положением о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 17.10.2008 г. N 921 (в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 19.11.2008 г. N 1017). Согласно Положению специально уполномоченным центральным органом исполнительной власти по вопросам координации закупок является Минэкономики Украины, в связи с чем Антимонопольный комитет уже не будет выполнять большую часть функций, закрепленных за ним ранее действующим законом о госзакупках. Антимонопольный комитет осуществлять в сфере госзакупок исключительно следующие функции: разработку и организацию осуществления мер, направленных на создание и развитие конкурентной среды в сфере закупок, контроль за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции в сфере закупок; другие функции, предусмотренные законодательством. В то же время Минэкономики Украины, помимо выполнения основных функций, предусмотренных Положением, должно в ближайшее время обеспечить существование информационной базы, необходимой для полноценного проведения госзакупок (принять необходимые нормативно-правовые акты, обеспечить издание информационного бюллетеня "Вестник государственных закупок" и др.). Положение содержит механизм определения предмета закупки работ и услуг и перечень документов, которые используются при этом. Действие Положения распространяется только на те закупки товаров и услуг, полностью или частично осуществляются за счет государственных средств, при условии, что стоимость закупки товара (товаров), услуги (услуг) составляет не менее 100 тыс. грн., А работ - 300 тыс. грн. Видами государственных закупок являются: открытые торги (признанные основной процедуре закупок) торги с ограниченным участием; двухступенчатые торги; запрос ценовых предложений (котировок) редукцион; закупка у одного участника. Кроме того, в соответствии с Положением объектом обжалования не может быть выбор процедуры закупки, сделанный участником, и решение заказчика об отклонении всех тендерных предложений.
Постановлением Кабинета Министров Украины "О Порядке формирования и размещения государственных заказов на поставку продукции для государственных потребностей и контроля за их выполнением" от 29.02.96 г. N 266 утвержден Порядок формирования и размещения государственных заказов на поставку продукции для государственных потребностей и контроля за их выполнением , который определяет механизм взаимодействия государственных заказчиков, Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции, Минфина, Госкомстата и исполнителей государственных заказов в процессе формирования, размещения и выполнения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг (далее - продукция) для государственных нужд и основные направления формирования государственного заказа. Государственный заказ формируется Министерством экономики и по вопросам европейской интеграции совместно с министерствами, другими органами государственной власти, учреждениями, организациями (далее - потенциальные государственные заказчики) по следующим приоритетным направлениям: разработка новейших технологий в сфере науки и техники и обеспечения развития материально-технической базы науки , выполнение задач по развитию земельной реформы и охраны земель, подготовка специалистов, научно-педагогических и рабочих кадров, повышение квалификации, переподготовка и подготовка кадров (последипломное образование), выполнение задач по развитию культуры, в том числе предоставление информационных услуг, проведение реставрационно-ремонтных работ на объектах, являющихся памятниками культурного наследия, создания фильмов и аудиовизуальных программ, закупка произведений изобразительного, драматического и музыкального искусства; выпуск печатной продукции; поставка продукции медицинского и социального назначения, в том числе лекарственных средств и иммунобиологических препаратов, медицинского оборудования и продукции, производимой предприятиями общественных организаций инвалидов, субъектами малого предпринимательства, предприятиями учреждений исполнения наказаний, другими предприятиями, созданными для обеспечения выполнения задач Государственной уголовно-исполнительной службы; поставка драгоценных металлов; прирост добычи запасов полезных ископаемых, проведение топографо-геодезических и сейсмических работ, другие направления, определенные государственными целевыми программами, законами Украины, актами Президента Украины и Кабинета Министров Украины.
Например, в 2008 году - постановлением Кабинета Министров Украины "О государственном заказе на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд в 2008 году" от 17.04.2008 г. N 443 (с изменениями и дополнениями). Согласно этому постановлению направлениями государственного заказа определены следующие: в сфере культуры, выпуска печатной продукции, поставки драгоценных металлов, получение прироста запасов полезных ископаемых и топографо-геодезические работы, поставку продукции социального назначения, проведения земельной реформы и обеспечение охраны земельных ресурсов, разработка важнейших новейших технологий по приоритетным направлениям развития науки и техники и развитие материально-технической базы научной и научно-технической деятельности; государственными заказчиками - Аппарат Верховной Рады Украины, Минтопэнерго, Минэкономики, МКТ, МОН, МОЗ, Минприроды, Минтруда, Минпромполитики, Минагрополитики, Минтранссвязи , МЧС, Минфин, Минрегионстрой, Минуглепром, МинЖКХ, Госкомтелерадио, Госводхоз, Главгосслужба, НКАУ, Национальная академия наук, Академия педагогических наук, Академия медицинских наук, Академия правовых наук, НАЭР.
Государственный заказ в сфере образовательной деятельности определяется постановлением Кабинета Министров Украины "О государственном заказе на подготовку специалистов, научно-педагогических и рабочих кадров, повышение квалификации и переподготовку кадров (последипломное образование) для государственных нужд в 2008 году" от 09.07.2008 г. N 633 , а также локальными правовыми актами относительно отдельных отраслей - приказом Министерства аграрной политики Украины "О государственном заказе на подготовку специалистов с высшим образованием в 2008 году" от 28.07.2008 г. N 462.
Кроме того, государственные заказчики, исходя из утвержденных объемов государственного заказа и выделенных на их выполнение средств, самостоятельно размещают заказы на поставку продукции для государственных нужд среди исполнителей на конкурсной основе в порядке, определенном законодательством. Во время проведения конкурсного отбора исполнителей на поставку продукции для государственных нужд государственные заказчики обязаны: допускать к участию в конкурсах исключительно предприятия общественных организаций инвалидов и учреждений исполнения наказаний, другие предприятия, созданные для обеспечения выполнения задач Государственной уголовно-исполнительной службы, в случае если производимой этими предприятиями, включены в перечень, утвержденный Министерством экономики и по вопросам европейской интеграции, и применять преференциальную поправку в размере 15 процентов к цене тендерных предложений этих предприятий, если продукция их собственного производства, которые являются предметом закупки, не включены в указанный перечня; предпочитать производимой субъектами малого предпринимательства, путем применения преференциальной поправки к цене их тендерных предложений в размере 10 процентов. Преференциальная поправка применяется в случае, когда продукция является предметом закупки, соответствует требованиям, предъявляемым государственным заказчиком (качество, послепродажное обслуживание, эстетические и функциональные характеристики, экологическая чистота, условия поставки и расчетов). Размещение государственного заказа на поставку продукции оформляется государственным контрактом, который заключается между государственным заказчиком и исполнителем государственного заказа.
Особое внимание уделяется отечественному производителю, который пользуется определенными льготами и привилегиями. Статьей 3 Закона Украины "О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных нужд" предусмотрено, что стимулирование и защиту отечественного производителя (резидента) товаров, работ и услуг - исполнителя государственного заказа осуществляется в соответствии с Законом Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства »(сейчас вместо этого Закона действует Положение о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства, утвержденное постановлением Кабинета Министров Украины от 17.10.2008 г. N 921 (в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 19.11.2008 г. N 1017)). То есть такие льготы предоставляются отечественному производителю на первом этапе государственного заказа до прохождения процедуры торгов.
Итак, особенности заключения хозяйственных договоров по государственному заказу проявляются с начального этапа - утверждение перечня, объемов, государственного заказа, отнятие исполнителей государственного заказа путем проведения процедур закупок (торгов) и характеризуются наличием четко определенного перечня субъектов, спецификой финансового обеспечения выполнения государственного заказа - средства государственного бюджета, специальными нормативно-правовыми актами в отдельных сферах правоотношений.
Наряду с этим согласно ст. 528 Гражданского кодекса Украины государственный заказчик не лишен права возложить исполнение своих обязанностей на третье лицо, и при таких обстоятельствах ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору несет государственный заказчик. Центральные органы исполнительной власти, которые координируют работу государственных заказчиков по размещению поставок продукции для государственных нужд, доводят до государственных заказчиков сбалансированные с финансовыми ресурсами объемы поставок продукции для заключения государственных контрактов с исполнителями государственного заказа, если иное не установлено законом. Следовательно, до момента доведения таких объемов продукции в государственный заказчик отсутствуют правовые основания требовать заключения государственного контракта с исполнителями государственного заказа.
2. Государство выступает гарантом по обязательствам государственных заказчиков. С целью организации работ, связанных с формированием государственного заказа, размещением поставок продукции для государственных нужд и контроля за их выполнением, Кабинет Министров Украины определяет и утверждает перечень государственных заказчиков, объемы и состав государственного заказа. Порядок формирования государственного заказа и государственные потребности утверждаются Кабинетом Министров Украины. Государственные заказчики осуществляют, исходя из интересов государства, выбор исполнителей государственного заказа в порядке, установленном Положением о закупке товаров, работ и услуг за государственные средства, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 17.10.2008 г. N 921 (в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 19.11.2008 г. N 1017). Государственные заказчики обеспечиваются Кабинетом Министров Украины финансовыми ресурсами в объемах, необходимых для полной оплаты государственного заказа, если иное не предусмотрено законом, и являются ответственными за удовлетворение приоритетных государственных потребностей в соответствующих товарах, работах и ??услугах. Координация работы, связанной с формированием государственного заказа и осуществлением контроля за его выполнением возлагается на специально уполномоченный центральный орган исполнительной власти по вопросам координации закупок товаров, работ и услуг за государственные средства. Для исполнителей государственного заказа, основанных полностью или частично в государственной собственности (государственных предприятий, учреждений и организаций, акционерных обществ, в уставном фонде которых контрольный пакет акций принадлежит государству, арендных предприятий, основанных на государственной собственности), а также для субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности - монополистов на соответствующем рынке продукции государственные заказы на поставку продукции являются обязательными, если выполнение государственного заказа не вызывает ущерба указанным исполнителям государственного заказа. Финансовое обеспечение выполнения государственного заказа осуществляется за счет средств Государственного бюджета Украины. При этом в связи с использованием бюджетных средств необходимо учитывать нормы Бюджетного кодекса Украины, Закона Украины "О Государственном бюджете Украины" на каждый год. Кабинет Министров Украины определяет также центральные органы исполнительной власти, которые координируют работу государственных заказчиков по размещению поставок продукции для государственных нужд. Аналогичную функцию по поставкам продукции для обеспечения выполнения региональных программ осуществляют Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации. Государственные заказчики в случае делегирования части своих функций по размещению государственного заказа и заключения государственных контрактов: определяют предприятия, учреждения, организации, которым делегируется право осуществлять эти функции; заключают с определенными предприятиями, учреждениями, организациями договоры, в которых четко определена компетенция, обязательства и ответственность сторон; контролируют выполнение предприятиями, учреждениями, организациями делегированных им функций и несут ответственность перед государством за выполнение государственного заказа; в 10-дневный срок после заключения контрактов на поставку продукции для государственных нужд сообщают об этом Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции, Госкомстат по установленной ими форме.
Контроль за выполнением государственного заказа возлагается на государственных заказчиков и Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции. Государственные заказчики представляют Госкомстата в установленном им порядке отчет о выполнении государственного заказа в денежном выражении и состояние финансирования его исполнителей и ежеквартально - Министерству экономики и по вопросам европейской интеграции о выполнении государственного заказа в натуральном выражении. Госкомстат обобщает отчеты государственных заказчиков и ежеквартально до 20 числа месяца, следующего за отчетным периодом, представляет сводную информацию Министерству экономики и по вопросам европейской интеграции. Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции один раз в полугодие до 30 числа месяца, следующего за отчетным периодом, информирует Кабинет Министров Украины о ходе выполнения государственного заказа и при необходимости готовит предложения о принятии дополнительных мер для обеспечения его выполнения.
3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи договор по государственному заказу (государственный контракт) заключается в порядке, предусмотренном ст. 181 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, предусмотренных законодательством. В отличие от ч. 6 ст. 181 ГК Украины, где предусмотрена возможность заключения хозяйственных договоров упрощенным способом путем обмена письмами, факсограмами, телеграммами, телефонограммами, а также средствами телетайпной, электронной связи, государственный контракт преподается исключительно в форме единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатями. Государственные заказчики исходя из интересов государства заключают с исполнителями государственного заказа государственный контракт (договор), самостоятельно определяя его условия, кроме тех, которые вытекают из государственного заказа или предусмотренные действующим законодательством. Исполнители государственного заказа обеспечивают себя материально-техническими ресурсами самостоятельно путем заключения договоров с предприятиями-поставщиками, снабженческо-сбытовыми и посредническими организациями. Для предприятий, организаций-поставщиков важнейших видов материально-технических ресурсов Кабинет Министров Украины может устанавливать специальные квоты (государственное бронирование) и обязательную продажу этих ресурсов исполнителям государственного заказа.
Закон не регулирует вопрос об обязанности разработки и направления другой стороне проекта государственного контракта (договора). Следовательно, это может сделать как государственный заказчик, так и исполнитель государственного заказа. Разногласия по условиям контракта, которые могут возникнуть при его заключении, следует решать в соответствии со ст. 10 Хозяйственного процессуального кодекса Украины. При разрешении споров, связанных с применением этой нормы закона, необходимо учитывать, что согласно ст. 525 Гражданского кодекса Украины односторонний отказ от обязательства или одностороннее изменение его условий не допускается, если иное не предусмотрено договором или законом. Если у государственного заказчика или исполнителя возникает необходимость внести изменения или расторгнуть государственный контракт (договор), они должны руководствоваться ст. 11 Хозяйственного процессуального кодекса Украины.
4. Уклонение от заключения государственного контракта по ч. 4 указанной статьи является нарушением законодательства и влечет ответственность, предусмотренную ГК Украины и другими законами. Хозяйственно-правовая ответственность участников хозяйственных отношений правонарушения в сфере хозяйствования означает реализацию по ним хозяйственных санкций. В ч. 3 ст. 216 ГК Украины определено три принципа хозяйственно-правовой ответственности: потерпевшая сторона имеет право на возмещение убытков независимо от того, есть ли предостережение об этом в договоре; предусмотренная законом ответственность производителя (продавца) за недоброкачественность продукции применяется также независимо от того, есть ли предостережение об этом в договоре; уплата штрафных санкций за нарушение обязательства, а также возмещение убытков не освобождают правонарушителя без согласия другой стороны от выполнения принятых обязательств в натуре; в хозяйственном договоре недопустимые предостережения относительно исключения или ограничения ответственности производителя (продавца) продукции. В сфере хозяйствования применяются такие виды хозяйственных санкций: возмещение убытков, штрафные санкции, оперативно-хозяйственные санкции. В случаях, когда предприятия, учреждения или организации, для которых выполнение государственного заказа является обязательным, уклоняются от заключения государственного контракта, необходимо исходить из того, что они обязаны заключить такой контракт, пока не докажут, что выполнение государственного заказа неизбежно повлечет им ущерб. Исходя из Постановления Верховной Рады Украины "О порядке временного действия на территории Украины отдельных актов законодательства Союза ССР" от 12.09.91 г., разделы положений о поставках продукции и товаров по имущественной ответственности сторон по договору поставки не распространяются на отношения сторон по государственному контракту ( договором) на поставку продукции для государственных нужд. Однако стороны не лишены права самостоятельно предусмотреть в договоре имущественную ответственность в соответствии с этими положениями со ссылкой на конкретные их пункты. Решение вопроса об имущественной ответственности таких исполнителей за необоснованный отказ от заключения государственного контракта заключается в отсутствии технических возможностей выполнения государственного заказа. Доказательство указанного обстоятельства является обязанностью исполнителя государственного заказа. Законом определены предприятия и организации, для которых выполнение государственного заказа является обязательным. Это не исключает заключения государственного контракта предприятиями независимо от форм собственности на добровольной основе.
5. В случае признания государственного заказа недействительным в судебном порядке исполнитель государственного заказа освобождается от обязанности заключения государственного контракта на условиях, определенных законодательством, и к нему применяются меры хозяйственно-правовой ответственности при уклонении от его заключения.