Комментарий :
1. Основным источником формирования уставного фонда хозяйственного общества являются вклады участников и учредителей. Частью 1 комментируемой статьи определяется имущество, которое может вноситься участниками и учредителями хозяйственных обществ, вклады в уставный фонд хозяйственного общества в обмен на корпоративные права. К такому имуществу ГК Украины отнесены:
- Здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности;
- Ценные бумаги;
- Права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями;
- Иные имущественные права (включая имущественные права на объекты интеллектуальной собственности);
- Средства, в том числе в иностранной валюте.
Имущество, являющееся предметом вклада участника или основателя, должен отвечать определенным требованиям: быть собственностью участника (учредителя) иметь денежную оценку, быть отчуждаемым; принадлежать имущества, которое может использоваться для формирования уставного фонда хозяйственного общества.
Вклады участников ти учредителей могут состоять из различных предметов, то есть быть комбинированными.
В зависимости от видов вкладов порядок их внесения может иметь определенные особенности.
Для внесения средств, в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, которое создается, учредители должны открыть счет в банковском учреждении. Согласно п. 4.2 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12.11.2003 г. N 492, во время открытия текущего счета для формирования уставного фонда хозяйственного общества подается:
- Заявление об открытии текущего счета, подписанное уполномоченным учредителями (участниками) лицом;
- Один экземпляр оригинала учредительного документа или его копия, заверенная нотариально;
- Решение учредителей об определении лица, которому предоставляется право распорядительной подписи при проведении денежных операций на этом счете, в форме доверенности, заверенной нотариально (если хотя бы одним из учредителей является физическое лицо);
- Карточка с образцами подписей и оттиска печати, в которой приводится образец подписи лица, которому учредителями предоставлено право распорядительной подписи.
Средства на счет переводятся учредителями (участниками) для формирования уставного фонда хозяйственного общества до его государственной регистрации как юридического лица.
В письме от 18.11.2002 г. N 11-113/1998 Национальный банк Украины разъяснил: если учредителем, участником общества является физическое лицо, то взносы могут осуществляться в безналичном порядке с его текущего счета, открытого в учреждении банка, или внесением наличных в кассу банка по приходному кассовому ордеру (сообщением) с последующим переводом этих средств по поручению плательщика на счет получателя для формирования уставного капитала общества.
Этот счет начинает функционировать как текущий только после получения банком документов, предусмотренных п. 3.2 настоящей Инструкции (т. е. тех, которые подаются при обычном открытии счета), и получение банком сообщения о взятии счета на учет ГНИ. В случае отказа в государственной регистрации общества или в иных случаях, предусмотренных законодательством, на основании письма с указанием причины закрытия счета, подписанного уполномоченным учредителями (участниками) лицом, средства возвращаются учредителям (участникам), а счет закрывается.
Внесение ценных бумаг в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества должно осуществляться с учетом Положения о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 17.10.2006 г. N 1000 (далее - Положение N 1000). Согласно п. 15 разд. VII Положения N 1000 внесения в систему реестра изменений в результате передачи собственником акций в уставный фонд юридического лица осуществляется реестродержателем на основании предоставления ему таких документов:
- Передаточного распоряжения от зарегистрированного лица;
- Решение высшего органа управления и документов по формированию уставного капитала юридического лица;
- Нотариально заверенные копии устава;
- Сертификата ценных бумаг (остается у реестродержателя).
При внесении ценных бумаг в уставный фонд хозяйственного общества в соответствии с п. 7 разд. V Положения N 1000 юридическому лицу, зарегистрированному в Украине, необходимо открыть лицевой счет в системе реестра; также дополнительно к анкете зарегистрированного лица и документов, являющихся основанием для внесения изменений в систему реестра, должны быть представлены:
- Копия свидетельства о государственной регистрации, заверенная этим юридическим лицом;
- Копии учредительных документов, удостоверенные нотариально или органом государственной регистрации;
- Копия документа, подтверждающего назначение на должность лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, заверенная подписью руководителя и печатью юридического лица;
- Информация о реквизитах банка, в котором открыт текущий счет, и номер счета.
При формировании уставного фонда хозяйственного общества за счет взносов корпоративных прав (долей) учредителей, которыми они обладают в другом хозяйственном обществе, должна происходить смена состава учредителей существующего общества.
Внесение вклада в уставный фонд хозяйственного общества имущественными правами, по общему правилу, связанное с заменой кредитора в обязательстве, если иное не установлено договором или законом. Новым кредитором в обязательстве становится в этом случае хозяйственное общество.
Вклад "ноу-хау" в уставный фонд хозяйственного общества, как отмечается в письме Государственного департамента интеллектуальной собственности от 30.10.2002 г. N 16-07/3483 "О" ноу-хау "в уставном фонде общества", должен быть оформлен лицензионному договору на использование "ноу-хау" или договором о передаче прав на "ноу-хау".
2. Для того, чтобы определить размер вклада каждого участника или основателя и, соответственно, объем принадлежащих ему корпоративных прав, вклад оценивается в гривнях. Вклад, независимо от его формы, оцененный в гривнях, составляет долю участника и учредителя в уставном фонде общества.
Частью второй комментируемой статьи предусмотрено, что порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законом. То есть этой нормой предоставлено право самим учредителям (участникам) хозяйственных обществ определять критерии, по которым будет осуществляться оценка их вкладов (договорная оценка).
При этом согласно ч. 2 ст. 115 Гражданского кодекса Украины в случаях, установленных законом, денежная оценка вклада участника хозяйственного общества подлежит независимой экспертной проверке. Статьей 3 Закона Украины "Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональную оценочную деятельность в Украине" определено, что независимой оценкой имущества считается его оценка, проведенная субъектом оценочной деятельности - субъектом хозяйствования. Субъект оценочной деятельности составляет отчет об оценке имущества (акт оценки имущества), содержащий выводы о стоимости имущества (ст. 12 вышеуказанного Закона). В случае, если учредители хозяйственных обществ сами оценивают имущество или имущественные права и определяют критерии оценки своих взносов (договорная цена) в уставный фонд хозяйственного общества, это должно оформляться соответствующим актом оценки и приема-передачи в уставный фонд. При этом переход права собственности на имущество или имущественные права предусматривается учредительными документами хозяйственного общества или другим документом согласно требованиям гл. 24 Гражданского кодекса Украины "Приобретение права собственности".
3. По общему правилу, средства могут вноситься учредителями и участниками как вклады для формирования уставного фонда хозяйственного общества. Вместе с тем законодательством устанавливается ряд ограничений по использованию средств как вкладов с учетом источника их происхождения. В частности, запрещается использовать для формирования уставного фонда общества бюджетные средства, средства, полученные в кредит и под залог.
В случаях, предусмотренных законом, финансовое состояние учредителей - юридических лиц относительно их возможности осуществить соответствующие взносы в уставный фонд хозяйственного общества должен быть проверен надлежащим аудитором (аудиторской организацией) в установленном порядке, а имущественное состояние основателей-граждан должно быть подтверждено декларацией об их доходах и имуществе, заверенной соответствующим налоговым органом. Целесообразность установления требования о проверке финансового состояния учредителей в способности осуществить взносы в уставный фонд обусловлена ??тем, что в отдельных хозяйственных обществах учредителями к моменту государственной регистрации могут быть внесены только 50% вклада. Такая проверка финансового состояния учредителя является дополнительной гарантией выполнения им своих обязательств по полной уплаты взноса в уставный фонд хозяйственного общества.