Комментарий :
1. Комментируемая норма устанавливает, что хозяйственный договор может заключаться тремя способами: общим - в форме единого документа, который подписывают стороны и скрепляют печатью упрощенному - путем обмена письмами, фонограммами, телеграммами, телефонограммами; подтверждением принятия к выполнению заказов. Однако ст. 206 Гражданского кодекса Украины позволяет заключать договор и в устной форме, если он полностью выполняется сторонами в момент совершения, за исключением договоров, подлежащих нотариальному удостоверению и (или) государственной регистрации. Такая усложненная форма регулируется ст. 209 - 210 Гражданского кодекса Украины, положениями других законодательных актов. Так, нотариальному удостоверению и государственной регистрации подлежат договоры об отчуждении недвижимого имущества (ст. 657, 715, 719, 729, 732, 745 Гражданского кодекса Украины). Согласно ст. 18 Закона Украины "Об ипотеке" от 05.06.2003 г. N 898, в обязательном порядке нотариально удостоверяют ипотечные договоры.
Независимо от того, каким способом заключается договор, в нем должны предусматриваться все существенные условия или способ их определения. Особенно это актуально для упрощенного способа установления договорных отношений.
В реальных договорах с достижением договоренности в надлежащей форме по всем существенным условиям для их заключения необходимо передать имущество или совершить определенные действия, которые являются предметом исполнения договорного обязательства.
2. Первым шагом в процедуре заключения договора является направление оферты в виде проекта договора другой стороне. Чтобы предложение до вступления в договорные отношения признавалась офертой, она должна соответствовать совокупности признаков:
- Заявление о желании заключить договор должно быть сделано решительно, чтобы другая сторона имела возможность сделать однозначный вывод о направленности воли оферента на установление договорных обязательств;
- Она должна содержать все существенные условия договора;
- Быть адресованной конкретно определенному лицу. Последний признак отсутствует в публичной оферте, которая обращена к неопределенному кругу лиц.
Реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, является приглашением делать предложения о заключении договора, если иное не указано в рекламе или других предложениях.
Если проект договора изложен как единый документ, он предоставляется другой стороне в двух экземплярах.
3. Часть 3 комментируемой статьи определяет порядок акцепта оферты, сделанной в соответствии с ч. 1 ст. 181 Хозяйственного кодекса Украины. Акцепт оферты в форме единого документа делается путем подписания договора и проставления печати на обоих экземплярах договора, один из которых контрагенту. Оферта, сделанная в упрощенный способ, акцептуется тем же способом, в котором было сделано предложение о вступлении в договорные отношения: письмом, факсограммой подобное. Независимо от формы, акцепта должно делаться в срок 20 дней после получения оферты.
4. Если сторона, получившая оферту в виде проекта договора, не согласна с отдельными его условиями, но намерен, урегулировав разногласия, заключить договор, она наряду с подписанием договора составляет протокол разногласий. Протокол выполняется в двух экземплярах, которые вместе с договором направляются оференту. При этом в тексте договора делается оговорка о подписании договора с протоколом разногласий.
5. Протокол разногласий должен быть рассмотрен оферентом в срок не более 20 дней. В течение этого срока он принимает меры по урегулированию разногласий с контрагентом. Все принятые предложения включаются в договор, а неурегулированные разногласия передаются на рассмотрение суда при условии согласия на это другой стороны. Все указанные действия выполняются в единый срок - 20 дней со дня получения протокола разногласий.
6. Все договоренности по урегулированию разногласий, обозначенных в протоколе, должны оформляться письменно.
7. Комментируемая норма устанавливает другие условия по согласованию протокола разногласий для договора: основанного на государственном заказе; заключение которого является обязательным для сторон на основании закона; сторона-исполнитель которого является монополистом. Если сторона, получившая протокол разногласий, не передаст в 20-дневный срок после получения протокола разногласий неурегулированные разногласия до суда, то предложения другой стороны считаются принятыми.
8. Для того чтобы договор юридически состоялся, стороны должны согласовать все его существенные условия. Если в таком двустороннем сделке отсутствует хотя бы одно существенное условие, весь договор является незаключенным, то есть таким, что вообще не состоялся, а значит, он не может порождать хозяйственные обязательства.
Если одна из сторон несостоявшегося договора совершит действия, направленные на его выполнение, она может защитить свои права, применив положения главы 83 Гражданского кодекса Украины, а в случае уничтожения или повреждения имущества - подав иск о возмещении причиненного вреда.
Судебная практика не признает возможности подачи иска о признании договора незаключенным в судебном порядке на том основании, что такое требование не соответствует способам защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 6 Гражданского кодекса Украины, и рассматривает этот факт как элемент оценки объективных обстоятельств и правомерности других исковых требований. Позицию о признании договора незаключенным суд может преподавать как установленную обстоятельство в мотивировочной, но никак не в резолютивной части (информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины "О некоторых вопросах практики применения норм ГПК Украины, поднятых в докладных записках о работе хозяйственных судов в 2005 году и I полугодии 2006 года "от 20.10.2006 г. N 01-8/2351).
Фактические действия сторон могут свидетельствовать о том, что договор является заключенным, но на других условиях.