1. Представителем в суде может быть адвокат или иное лицо, достигшее восемнадцати лет, имеет гражданскую процессуальную дееспособность и надлежащим образом удостоверенные полномочия на осуществление представительства в суде, за исключением лиц, указанных в статье 41 настоящего Кодекса.
2. Одно и то же лицо не может быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора или принимают участие в деле на другой стороне.
Комментарий:
Представителем может быть любое физическое лицо, обладающее гражданской процессуальной дееспособностью, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия. Это могут быть и несовершеннолетние лица, когда они в соответствии со статьями 34 и 35 ГК и ч. З ст. 29 ГПК, а также статей 242-245 ГПК получили полную гражданскую дееспособность. Следует отметить, что положения ч. 1 ст. 40 ГПК, согласно которой представителем в суде может быть лицо, достигшее восемнадцати лет, противоречит статьям 34 и 35 ГК, ч. З ст. 29 ГПК, а также статьям 242-245 ГПК, согласно которым несовершеннолетние в определенных случаях могут приобрести полную гражданскую дееспособность и полную гражданскую процессуальную дееспособность. Установка института представительства соответствует положению ст. 59 Конституции Украины, которая предусматривает право на правовую помощь. В соответствии со ст. 26 ГПК представитель является одним из лиц, участвующих в деле. Для лиц, которые принимают участие в деле, характерно наличие в них материального и процессуального интереса в исходе дела (например, у сторон в исковом производстве, у заявителей и заинтересованных лиц по делам в приказном и в отдельном производстве (подробнее см.. Комментарий к ст. 26 ГПК)).
Представителей в гражданском процессе могут иметь стороны, третьи лица, лица, которые защищают в случаях, предусмотренных законом, права, свободы или интересы других лиц (за исключением прокурора), заявитель и должник по делам приказного производства, заявители и заинтересованные лица по делам особого производства (кроме дел об усыновлении). Юридических лиц представляют их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, уставом или положением. Следует отметить, что органы юридических лиц не являются самостоятельными субъектами прав. Поэтому действие органа юридического лица следует рассматривать как действия самого юридического лица. Юридические лица могут действовать через своих представителей (например, юрисконсульты или адвокаты). Территориальные общины действуют через представителей органов местного самоуправления в пределах их компетенции. Государство представляют соответствующие органы государственной власти в пределах их компетенции через своего представителя.
Представителей могут иметь участники гражданских правоотношений. Ими согласно ч. 2 ст. 2 ГК является государство Украина, Автономная Республика Крым, территориальные общины, иностранные общины и другие субъекты публичного права. В литературе нет единого взгляда на понятие представительства в гражданском процессе. Одни авторы считают, что процессуальное представительство - это правоотношение, через которое одно лицо (представитель) совершает в суде в пределах предоставленных ему полномочий процессуальные действия от имени и в интересах другого лица (она представляет) с целью оказания юридической помощи при рассмотрении гражданских дел и осуществлении защиты субъективных прав и охраняемых законом.
Другие авторы считают, что представительство в гражданском процессе - это о процессуальных деятельность лица (представителя), направлена на защиту субъективных прав и интересов другого лица (она представляет), охраняемых законом, который принимает участие в деле, а также содействие суда в полном и объективном выяснении обстоятельств дела, и в принятии законного и обоснованного решения. Авторы, которые утверждают, что представительство в гражданском процессе - это правоотношение, не отвечают на вопрос, это правоотношение - процессуальное или материальное. Если считать, что это процессуальное правоотношение, то следует сделать вывод, что гражданские процессуальные отношения могут возникнуть вне суда, что противоречит общепризнанному в теории гражданского процессуального права точки зрения, согласно которым суд является обязательным субъектом гражданских процессуальных правоотношений, который разделяют и указанные авторы. Если же считать, что представительство в гражданском процессе - это материальное правоотношение, то придется сделать вывод, что институт представительства в гражданском процессе - это институт гражданского права, а не гражданского процессуального права, противоречит взгляду, который признается большинством авторов, в том числе и названными, о сути в гражданском процессе. Таким образом, следует считать, что представительство в гражданском процессе - это процессуальная деятельность лица (представителя) на основании полномочий, у нее, которая порождает гражданско-процессуальные правоотношения между представителем и судом, направленные на охрану и защиту субъективных прав и интересов охраняемых законом, лица, которую он пред-ставляе, и способствует суда в полном и объективном выяснении обстоятельств дела, в принятии законного и обоснованного решения.
Процессуальные действия представителя порождают, изменяют и прекращают о-процессуальные права и обязанности лица, которое он представляет, если иное не засте-режене в предоставленных ему этим лицом полномочиях (ч. 2 ст. 44 ГПК). Про-сексуальное действия представителя могут также порождать, изменять и прекращать материальные права и обязанности лица, которое он представляет (например, изменение предмета или основания иска, увеличение или уменьшение исковых требований, отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения).
Представительство в гражданском процессе тесно связано с представительством в гражданском праве. Правоотношения в гражданском праве часто предшествуют возникновению правоотношений в гражданском процессе - представительства на основании договора поручения. Даже в том случае, когда было отмечено, когда полномочия представителя в гражданском процессе - представительство возникает на основании договора поручения. Даже в том случае, когда полномочия представителя в гражданском процессе возникают на основании устного заявления лица, которое он представляет (доверителя), занесенной в журнал судебного заседания (ч. 6 ст. 42 ГПК). Вместе с тем гражданское процессуальное представительство отличается от гражданского представительства понятием представительства, по содержанию правоотношений представительства и порядком их осуществления, по цели представительства, за субъектами, которые могут быть представителями, по результатам действий, которые совершает представитель. Представительство в гражданском праве, как было, - это правоотношение, через которое сделки, совершенные представителем на основании и в пределах имеющихся у него полномочий от имени другого лица, которое он представляет, порождают, изменяют и прекращают права и обязанности непосредственно лица, которую он представляет. Представительство в гражданском процессе - это процессуальная деятельность представителя на основании имеющихся у него полномочий, направленная на защиту субъективных прав, свобод и законных интересов лица, которое он представляет, и содействия суду в принятии законного и обоснованного решения. При представительстве в гражданском процессе представитель может вступать в правоотношения только с судом. При представительстве в гражданском праве представитель может вступать в правоотношения с любыми субъектами права, если иное не оговорено в доверенности. Целью гражданского процессуального представительства, как было отмечено, является предоставление правовой помощи лицу, от имени которого действует представитель, и суда. Целью гражданского материального представительства является совершение представителем сделок от имени лица, которое он представляет, в силу имеющихся у него полномочий, которые порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у лица, которое он представляет. При гражданском представительстве юридические действия осуществляет только представитель, а при гражданском процессуальном представительстве наряду с представителем в процессе может участвовать и лицо, которое он представляет и которая может в любой момент отменить процессуальные действия представителя. При представительстве в гражданском процессе законный представитель может поручить осуществление процессуальных действий другому лицу (ч. 5 ст. 39 ГПК), т.е. имеет место двойное представительство. При гражданском представительстве не может быть двойного представительства. В случае передоверия (ст. 240 ГК) действует лицо, которому представитель передоверил совершения действий по представительству, но нет двойного представительства. При гражданском представительстве полномочия представителя определяются содержанием договора поручения, на основании которого выдается доверенность (за исключением полномочий опекуна, которые определяются законом) при представительстве в гражданском процессе представитель может от имени лица, которое он представляет, совершать все процессуальные действия, которые имеет право совершать это лицо (ст. 44 ГПК). Представителем в гражданском процессе может быть только физическое лицо, а представителем в гражданском праве могут быть как физические, так и юридические лица. Представитель в гражданском процессе может от имени лица, которое он представляет, выполнять процессуальные действия. В гражданском же праве нельзя совершать любые действия через представителя. Так, нельзя совершить завещание через представителя. Завещание выражает волю наследодателя. В том случае, когда завещатель вследствие физических недостатков, болезни или по другим причинам не может собственноручно подписать завещание, по его поручению в его присутствии и в присутствии нотариуса завещание может подписать другое лицо (ч. З ст. 1247 ГК). Однако лицо, которое подписывает завещание, не является представителем наследодателя, поскольку это лицо выражает не свою волю, а волю наследодателя. При представительстве же сделка осуществляет представитель, то есть при совершении сделки волю выражает представитель на основании имеющихся у него полномочий. На основании норм семейного права нельзя заключить брак через представителя (ч. 2 ст. 34 СК). Вместе с тем, если одно из лиц, которая намерена вступить в брак, не может по уважительной причине подать заявление о регистрации брака, то такое нотариально заверенное заявление может подать его представитель на основании нотариально удостоверенного полномочия (ч. З ст. 28 СК).
Действия представителя в гражданском процессе могут порождать, изменять и прекращать гражданские процессуальные права и обязанности лица, которое он представляет, а действия представителя в гражданском праве порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности лица, которое он представляет.
Законные представители могут иметь процессуальный интерес в исходе дела и опосредованное материальный интерес в исходе дела (например, к ребенку, не достигшему 14 лет и причинившего вред, предъявлен иск о возмещении причиненного вреда). В этом случае согласно ч. 1 ст. 1178 ГК вред должны возмещать его родители (усыновители), опекун, если они не докажут, что вред не является следствием их недобросовестного осуществления или уклонения ими от осуществления воспитания и надзора за малолетним лицом. Родители являются законными представителями своих детей (см. комментарий к части 1 и 2 ст. 39 ГПК) и согласно ч. 1 ст. 179 СК полученные алименты являются собственностью того из родителей, на имя кого они выплачиваются, и должны использоваться по целевому назначению. В этом случае родитель, который получает алименты на ребенка (под ребенком следует понимать лицо, которое не достигло совершеннолетия, то есть 18 лет (ч. 1 ст. 6 СК)), имеет прямой материальный интерес. Положение ч. 1 ст. 179 СК, как указано в литературе, вызывают возражения. Алименты имеют строго целевое назначение (это подчеркнуто и в ч. 1 ст. 179 СК). Поэтому алименты должны принадлежать на праве собственности не родителю, на имя которого они выплачиваются, а ребенку, на содержание которой они выплачиваются. При добровольном представительстве, которое осуществляется на основе договора поручения (ст. 1000 ГК) или трудового договора, - представительство юрисконсультами интересов организации, в которой они работают, а также в других случаях, предусмотренных законом.
Часть 2 статьи, комментируется, запрещает одному и тому же лицу быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора или участвующее в деле на другой стороне. Приведенное положение является вполне обоснованным. Представитель обязан защищать интересы того лица, на стороне которого он выступает и оказывает помощь суда в принятии законного и обоснованного решения. Один и тот же представитель может быть у лиц, материальные и процессуальные интересы которых не противоречат друг другу (например, в соистцов, в соответчиков, т.е. при процессуальной соучастия (см. комментарий к ст. 32 ГПК).