Комментарий :

Часть 1 комментируемой статьи дает легальное определение договора поставки. Так, договором поставки признается хозяйственный договор, по которому одна сторона поименованные законодателем как поставщик обязуется в определенные сроки (срок) передать или поставить товары (товар) другой стороне - покупателю, а последний обязуется принять товар (товары) и оплатить его.

Еще одна дефиниция договора поставки содержится в ч. 1 ст. 712 ГК Украины, которая определяет, что по договору поставки продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок (сроки) товар в собственность покупателя для использования его в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

Приведенные определения ХКУ и ГКУ не идентичны.

Во-первых, ГК Украины ограничивает круг поставщиков и покупателей лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Под последней ст. 42 Хозяйственного кодекса Украины определяет самостоятельную, инициативную, систематическую, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Вместе ГК Украины признает поставщиком (покупателем) как субъекта предпринимательской деятельности, так и не предпринимательской. Указанная разница может быть определенным образом согласована при использовании ст. 86 ГК Украины, которая позволяет осуществлять предпринимательскую деятельность и непредпринимательским обществам (потребительским кооперативам, объединениям граждан и т. п.) и учреждениям, если иное не установлено законом и если эта деятельность соответствует целям, для которой они были созданы, и способствует ее достижению.

Во-вторых, если по ГК Украины сфера применения договора поставки ограничена сферой хозяйствования, то ГК Украины устанавливает ограничения менее значительные: договор поставки может заключаться в предпринимательской деятельности, а также может использоваться в других целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием. То есть ГК Украины не содержит запретов применения договора поставки в отношениях между производителем или торговой организацией по материально-техническому обеспечению уставной деятельности учреждений медицины, культуры, религиозных и других организаций.

В-третьих, ГК Украины предусматривает обязательное передачи товара в собственность покупателя, зато ГК Украины не содержит такого указания. А потому вполне возможна ситуация, когда по договорам поставки товар может передаваться в полное хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия. Это в первую очередь касается государственных или коммунальных предприятий.

В советский период развития права договор поставки рассматривался как отдельный самостоятельный договор, признавался основной правовой формой отношений организаций по снабжению и сбыту продукции в народном хозяйстве. Принятые в 2003 г. Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины признали договор поставки как разновидность договора купли-продажи. На это указывают ч. 2 ст. 712 ГК Украины и ч. 6 ст. 265 ГК Украины, согласно которым к договору поставки применяются общие положения о купле-продаже в части, не урегулированной специальным законодательством. Безусловно, договор поставки имеет общую с договором купли-продажи экономическую природу (платная передача товара от одного субъекта к другому), однако имеет и ряд особенностей. Среди них можно выделить следующие. Между моментом заключения и моментом реального исполнения договора поставки существует большой промежуток времени, в момент заключения договора товар у поставщика, как правило, отсутствует, предметом поставки является товар, предназначенный для хозяйственной деятельности, сторонами в договоре поставки являются субъекты хозяйствования, между поставщиком и покупателем существуют долгосрочные договорные связи.

Договор поставки является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Как консенсуальный договор он считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям. К согласию сторон приравнивается и отсутствие надлежащего течение определенного срока реагирования поставщика на сделанные покупателем в протоколе разногласий предложения по условиям договора или решения хозяйственного или третейского суда по преддоговорного спора в случаях, предусмотренных соглашением сторон или законодательством. Договор поставки является двусторонним, поскольку права и обязанности возникают для обеих котрагентами. Возмездный характер этого договора состоит в том, что полученная от поставщика продукция оплачивается покупателем по согласованным ценам.

Основные признаки договора поставки позволяют отграничить его от других видов договора купли-продажи, регулируемые ХКУ и ГКУ, в частности от договора контрактации сельскохозяйственной продукции и договора розничной купли-продажи.

При отграничении договоров поставки и контрактации нужно учитывать профессиональную деятельность продавца и контрактанта, вид товаров, подлежащих передаче. Продавцом по договору контрактации является производитель сельскохозяйственной продукции, а покупателем - заготовительное (закупочное) или перерабатывающее предприятие или организация. Товаром, который передается по договору, есть определенная сельскохозяйственная продукция.

В договорах поставки и розничной купли-продажи различна цель приобретения товара, поскольку, во-первых, в отличие от договора поставки, по договору розничной купли-продажи товар приобретается для целей, не связанных с осуществлением хозяйственной деятельности. Во-вторых, определяя договор розничной купли-продажи, законодатель четко устанавливает вид предпринимательской деятельности, которой занимается продавец (деятельность по продаже товаров). Иная ситуация наблюдается при определении договора поставки, поскольку в нем не конкретизируется даже вид хозяйственной деятельности поставщика. Следовательно, можно сделать вывод, что поставщиком может быть лицо, которое занимается любой хозяйственной деятельностью, например производством продукции. В-третьих, по общему правилу, товар в момент заключения договора розничной купли-продажи находится у продавца. В то время когда поставщик в момент заключения договора может и не иметь товара, а изготовить его через некоторое время. В-четвертых, в отличие от договора поставки, договор розничной купли-продажи является публичным договором. Кроме того, конечно, договор розничной купли-продажи заключается в устной форме, в то время как договор поставки, как правило, заключается в письменной форме.

2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи по признаку оснований возникновения договорных обязательств поставки различают: регулируемые (неплановые) договоры поставки и плановые договоры поставки. Регулируемые (неплановые) договоры заключаются свободно, на усмотрение участников хозяйственных отношений. Плановые договоры заключаются на основании принятого государственного заказа.

Согласно ст. 1 Закона Украины "О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей", государственный заказ - это средство государственного регулирования экономики путем формирования на контрактной (договорной) основе состава и объемов товаров, работ и услуг, необходимых для обеспечения государственных нужд, размещение государственных контрактов на ее поставку (закупку) среди предприятий, организаций и других субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности. Государственными заказчиками выступают Верховная Рада Украины и другие центральные органы государственной власти Украины, Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, государственные организации и другие учреждения - главные распорядители средств государственного бюджета. Следует заметить, что выполнение государственного заказа может быть обязательным и добровольным. В частности, согласно п. 8 ст. 2 Закона Украины "О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей" для исполнителей государственного заказа, основанных полностью или частично в государственной собственности (государственных предприятий, учреждений и организаций, акционерных обществ, в уставном фонде которых контрольный пакет акций принадлежит государству, арендных предприятий, основанных на государственной собственности), а также для субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности, признанных монополистами на соответствующем рынке продукции, государственные заказы на поставку продукции являются обязательными, если выполнение государственного заказа не вызывает ущерба указанным исполнителям государственного заказа.

3. Часть 3 комментируемой статьи определяет субъектный состав договора поставки. Как поставщиком, так и покупателем договора могут быть только субъекты хозяйствования, а именно участники хозяйственных отношений, осуществляющие хозяйственную деятельность. К ним ГК Украины относит: хозяйственные организации - юридические лица, созданные в соответствии с ГК Украины, государственные, коммунальные и другие предприятия, созданные в соответствии с ГК Украины, а также другие юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в установленном законом порядке; граждан Украины , иностранцев и лиц без гражданства, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированные соответственно закону как предприниматели.

Четкое указание комментируемой части именно на пп. 1, 2 ч. 2 ст. 55 ГК Украины была связана с тем, что к изменениям в Кодекс от 04.02.2005 г. субъектами признавались также филиалы, представительства, другие обособленные подразделения хозяйственных организаций (структурные единицы), образованные ими для осуществления хозяйственной деятельности. В связи с исключением п. 3 ч. 2 ст. 55 ГК Украины указано выше положение утратило свою функциональную нагрузку.

4. В ч. 4 ст. 265 ГК Украины содержится очень важное положение относительно условий договора поставки: они должны укладываться в соответствии с требованиями Международных правил толкования терминов INCOTERMS.

INCOTERMS - это всемирные стандарты договорной деятельности, облегчающих ведение международной торговли. Впервые свод международных правил толкования торговых терминов было разработано и опубликовано Международной торговой палатой в 1936 г. Эти правила известны как "Инкотермс-1936". Позже были внесены изменения и дополнения в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000 г. Основной причиной последовательных редакций Инкотермс была необходимость адаптировать их к современной коммерческой практике. Так, при пересмотре Инкотермс в 1990 г., в статьях, касающиеся обязанности продавца предоставить подтверждение поставки, позволили заменить бумажный документооборот электронным обменом данными (EDI-сообщениями) при условии, что стороны заранее договорились осуществлять общение посредством электронной почты.

До принятия ГК Украины попытка введения INCOTERMS в практику хозяйственной деятельности в Украине была осуществлена ??на основании Указа Президента Украины "О применении Международных правил интерпретации коммерческих терминов" от 04.10.94 г. N 567/94. Согласно этим нормативно-правовым актом при заключении субъектами предпринимательской деятельности Украины всех форм собственности договоров, в том числе внешнеэкономических договоров (контрактов), предметом которых являются товары, применяются Международные правила интерпретации коммерческих терминов, подготовленные Международной торговой палатой в 1953 г. Во исполнение Указа Кабинет Министров Украины опубликовал Международные правила интерпретации коммерческих терминов в редакции 1990 г.

Положительным моментом Указа от 04.10.94 г. является установление обязанности для правительства обеспечивать опубликование государственным языком Украины следующих изменений в Правила ИНКОТЕРМС. Так, Правила Инкотермс-2000 были опубликованы в N 63 "Правительственного курьера" от 10.04.2002 г. и начали подлежать применению с 21.04.2002 г. Именно эта редакция Правил подлежит использованию пока субъектами хозяйствования в Украине.

Указ Президента Украины от 04.10.94 г. N 567/94 "О применении Международных правил интерпретации коммерческих терминов" интересен также тем, что он обязывает применять правила ИНКОТЕРМС и для внутренних договоров, хотя ИНКОТЕРМС, как правило, применяется для международной торговли, поскольку целью ИНКОТЕРМС является обеспечение комплекта международных правил по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли. Однако до введения в действие Хозяйственного кодекса позиция государственных органов и практика применения сложилась таким образом, что Правила ИНКОТЕРМС обязательно применялись только во внешнеторговых сделках, поскольку таможенные органы не принимали к оформлению договора, если базисные условия поставки не соответствовали требованиям Правил ИНКОТЕРМС. В частности, Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции Украины в письме от 27.01.2003 г. N 83-20/34 отметил, что возможно применение Официальных правил толкования торговых терминов Международной торговой палаты в редакции 2000 года в договорных отношениях между субъектами хозяйствования - резидентами Украины с учетом целесообразности применения тех или иных терминов во внутренней торговле. Подобную позицию занял и Высший хозяйственный суд Украины, в разъяснении "О некоторых вопросах практики рассмотрения дел при участии иностранных предприятий и организаций" от 31.05.2002 г. N 04-5/608 указал, что согласно Указу Президента Украины от 04.10 .94 г. N 567/94 Правила ИНКОТЕРМС могут применяться при заключении субъектами предпринимательской деятельности Украины всех форм собственности договоров, в том числе внешнеэкономических договоров (контрактов), предметом которых являются товары. В связи с указанным субъекты хозяйствования довольно редко к внутренним поставок применяли Правила ИНКОТЕРМС в своих договорах.

С вступлением в силу ГК Украины ситуация по использованию Правил Инкотермс во внутренних поставках должно измениться. Приведенное формулировка нормы ст. 265 ГК Украины носит императивный характер, не содержит никаких исключений, а потому не допускает свободы выбора сторонами договора поставки по применению Правил ИНКОТЕРМС. Таким образом, все субъекты хозяйствования при заключении договоров поставки, в том числе и внутренних, должны применять Правила ИНКОТЕРМС. Представляется, что такая императивность ч. 4 комментируемой статьи является недостаточно мотивированным. Прежде Правила ИНКОТЕРМС являются диспозитивными по своей природе. Субъекты хозяйствования наделены правом, а не обязанностью применять Правила. На это указывает и статус разработчика и издателя Правил - Международной торговой палаты - неправительственной организации, объединяющей субъектов частного права. Необязательность применения Правил Инкотермс также следует из текста редакции 2000 г. Согласно ст. 4 Правил их применение возможно в тех случаях, когда есть волеизъявление сторон это делать. Кроме этого, Правила Инкотермс не охватывают весь спектр возможных вариантов поставки, а значит их обязательное использование субъектами хозяйствования приведет к ограничению свободы договора.

Правила Инкотермс в редакции 2000 г. определяют 13 терминов торговых обычаев, которые классифицируются по четырем категориям. В основе каждой из категорий заложена разница в объеме обязательств контрагентов по поставке товаров.

Первая категория ("E") - отправка товаров. К первой категории входит один срок "франко-завод" (EXW). Этот термин предполагает ситуацию, когда продавец передает покупателю товар непосредственно в месте нахождения продавца и определяет минимальный объем обязанностей продавца.

Вторая категория ("F") - основной фрахт не заплачен. Ко второй категории входят три термина: "Франко перевозчик" (FCA), "свободный у борта судна" (FAS), "свободный на борту" (FOB). Эти термины отражают условия, когда в обязанности продавца входит доставка товара перевозчику, определенному покупателем.

Третья категория ("C") - основной фрахт заплачен. К этой категории входят четыре термина: "стоимость и фрахт" (CFR), "стоимость, страхование, фрахт" (CIF), "доставка заплачена до ..." (CPT), "доставка и страхование заплачены до ..." (CIP). Эта категория учитывает условия, согласно которым продавец должен обеспечить доставку, но не обязан брать на себя риск (а значит, и расходы) случайной гибели товара, его повреждения или других дополнительных расходов, которые появляются уже после отправки товаров.

Четвертая категория ("D") - доставка товаров. Данная категория охватывает пять терминов: "доставлено на границу" (DAF), "доставлено с борта судна" (DES), "доставлено с пристани" (DEQ), "доставлено без оплаты пошлины" (DDU), "доставлено с оплатой пошлины "(DDP). Эти сроки учитывают все расходы и риски, которые могут появиться в процессе доставки груза в страну назначения и которые оплачиваются продавцом.

Следует заметить, что согласно разд. 11 "Введение" Официальных правил толкования торговых терминов Международной торговой палаты в редакции 2000 г. предусмотрена возможность сторон варьировать нормы Правил по своему усмотрению. Так, термин "поставка до границы" (DAF) означает, что продавец выполнил поставку, когда товар, прошедший таможенную очистку для экспорта, но еще не для импорта, предоставлен в распоряжение покупателя не разгруженным на прибывшем транспортном средстве в названном пункте или месте на границе до таможенную границу сопредельной страны. Однако если стороны желают положить на продавца обязанности по разгрузке товара с прибывшего транспортного средства и нес все риски и расходы за такую ??разгрузку, то достаточно лишь четко оговорить это в соответствующем дополнении к договору купли-продажи.

5. Согласно ч. 4 ст. 263, ч. 1 ст. 265 ГК Украины такая хозяйственно-торговая деятельность, как материально-техническое снабжение и сбыт продукции, опосредствуется хозяйственными договорами поставки и купли-продажи. Учитывая указанное, ч. 5 комментируемой статьи запрещает осуществлять поставку товаров без заключения договора поставки. Исключения из общего правила могут быть установлены только законами Украины, которые должны предусматривать как случаи, так и порядок поставки без заключения соответствующего договора.

6. Последняя часть комментируемой статьи содержит два положения. Первое из них признает, что нехозяйствующие субъекты могут приобретать товары у субъектов хозяйствования на основании договора купли-продажи. Что касается понятия "нехозяйствующий субъект", то оно встречается в нескольких статьях ГК Украины. Например, согласно ч. 3 ст. 3 ГК Украины деятельность нехозяйствующих субъектов, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования и осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствование, есть хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйничающих субъектов. А ст. 175 определяет, что субъектами имущественно-хозяйственных обязательств могут быть нехозяйствующие субъекты - юридические лица. Обязательства же имущественного характера, возникающие между субъектами хозяйствования и нехозяйничающими субъектами - гражданами, не являются хозяйственными и регулируются другими актами законодательства. И наконец, в силу ст. 179 имущественно-хозяйственные обязательства, возникающие между субъектами хозяйствования или между субъектами хозяйствования и нехозяйничающими субъектами - юридическими лицами на основании хозяйственных договоров, есть хозяйственно-договорными обязательствами.

Анализ всех приведенных норм позволяет сделать вывод, что договор купли-продажи как хозяйственный договор опосредует отношения по реализации товаров субъектами хозяйствования только нехозяйствующим субъектам - юридическим лицам. Такие договоры направлены на создание и поддержание необходимых материально-технических условий функционирования указанных нехозяйствующих субъектов. Договор купли-продажи между предприятием и нехозяйствующих субъектом - гражданином не является хозяйственным, поскольку не порождает хозяйственных обязательств.

Второе положение ч. 6 ст. 265 ГК Украины предусматривает возможность субсидиарного применения положений Гражданского кодекса Украины о договоре купли-продажи к отношениям поставки, не урегулированных ГК Украины. Представляется, что возможно применение только ст. 655 - 697 ГК Украины, поскольку согласно ч. 2 ст. 712 настоящего Кодекса к договору поставки применяются лишь общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон. Подчеркнем, что положения ГК Украины о купле-продаже применяется к отношениям поставки в части, не противоречащей ГК.