Недавние изменения в законодательстве о трансфертном ценообразовании, вступившие в силу с 1 января текущего года, значительно сместили акцент законодательного регулирования в сторону регламентации операций с нерезидентами. Иными словами, новые правила преимущественно распространяются именно на ценообразование во внешнеэкономической деятельности.
В частности, законодатель определил следующие операции с нерезидентами, подпадающие под правила трансфертного ценообразования:
- операции со связанными лицами – нерезидентами или с резидентами низконалоговых юрисдикций, список которых утвержден КМУ;
- операции по продаже товаров с посредничеством любого комиссионера-нерезидента;
- операции со связанными лицами при посредничестве несвязанных лиц.
Более того, финансовый порог применения данных правил был существенно снижен.
Правила трансфертного ценообразования применяются, если одновременно выполняются следующие условия:
- общий объем дохода компании и ее связанных лиц, учитываемый при определении налога на прибыль, превышает 20 млн. грн. за год; и
- объем операций компании и ее связанных лиц с одним контрагентом за год превышает:
а) 1 млн. грн. (без учета НДС); или
б) 3 % дохода, учитываемого при определении налога на прибыль.
Теперь детальнее остановимся на каждой группе внешнеэкономических операций, к которым потенциально применимы правила трансфертного ценообразования.
Операции, осуществляемые со связанными лицами – нерезидентами
Так, в отношении операций, осуществляемых со связанными лицами – нерезидентами, законодательство говорит о наличии связанности как при прямом, так и при косвенном владении. Если с прямым владением все довольно ясно: при владении более 20 % уставного капитала компании стороны признаются связанными, то при косвенном владении необходимо смотреть на размер долей участия по цепочке согласно следующим правилам. В случае владения в одной цепочке размер доли владения рассчитывается посредством умножения долей владения. В случае владения по нескольким цепочкам – посредством суммирования долей владения корпоративными правами в каждой цепочке. Несмотря на вышеуказанное, если доля владения в каждой следующей компании превышает 20 %, стороны также признаются связанными.
Кроме того, установлены другие новые дополнительные условия для признания сторон связанными. Так, украинская компания признается связанной с нерезидентом в случае наличия займа / кредита / возвратной финансовой помощи, объем которых превышает собственный капитал украинской компании более чем в три с половиной раза.
Подчеркнем, что в данном случае учитываются суммы всех займов от определенного лица, а также суммы всех кредитов, полученных от других лиц, но гарантированных данным лицом.
Также связанность определяется по критерию влияния на руководящие органы компании. В частности, критерий связанности присутствует, если лицо имеет право принимать единоличные решения о назначении исполнительных органов компаний или 50 % и более исполнительного либо наблюдательного совета компаний, а также если 50 % состава исполнительного или наблюдательного совета компаний составляют одни и те же лица.
Отметим, что данный критерий определенным образом корреспондирует с критериями ассоциированных предприятий, о которых ведет речь ОЭСР. Более того, предусмотрено право налоговых органов доказывать связанность сторон через суд.
Операции с резидентами низконалоговых юрисдикций
Отдельной категорией являются операции с компаниями из низконалоговых юрисдикций, список которых утвержден КМУ. Данный список содержит большое количество классических низконалоговых юрисдикций (в частности, Кипр, Гонконг, Мальта, ОАЭ, Сингапур, БВО, Панама, Сейшелы), а также некоторые другие юрисдикции (например, Болгария, Грузия, Молдова, Швейцария).
Здесь следует остановиться на сути операций с нерезидентами, которые принимаются во внимание в контексте трансфертного ценообразования. К таким операциям относятся: операции с товарами (сырье, готовая продукция и прочее), предоставление услуг, операции с нематериальными активами (роялти, лицензии, плата за использование патентов, товарных знаков, ноу-хау) и другими объектами интеллектуальной собственности, финансовые операции, включая лизинг, участие в инвестициях, кредитах, комиссии за гарантию, операции с капиталом, включая куплю-продажу акций или инвестиций, куплю-продажу долгосрочных материальных и нематериальных активов. Как видно, список данных операций достаточно широк. При этом, отметим, он не является исчерпывающим.
По операциям с нерезидентами из низконалоговых юрисдикций (список данных юрисдикций утвержден КМУ) также следует подчеркнуть, что финансовый результат украинской компании увеличивается на 30 % стоимости товаров/услуг, приобретенных у данных нерезидентов. В то же время данное требование не соблюдается, если операция является контролируемой и сумма данных затрат соответствует обычным ценам или если операция не является контролируемой и сумма данных затрат подтверждается компанией по правилам обычных цен, но без подачи отчета.
Операции по продаже товаров с посредничеством комиссионера-нерезидента
Если говорить о следующей категории операций, а именно об операциях по продаже товаров с посредничеством комиссионера-нерезидента, то данная группа операций является новой в трансфертном ценообразовании в Украине. На практике бизнес довольно часто использует услуги комиссионеров, в частности, в торговой деятельности. Потенциально под правила трансфертного ценообразования по данному критерию может попасть достаточно широкий круг лиц.
Операции со связанными лицами при посредничестве несвязанных лиц
Кроме того, к операциям, к которым применяются правила трансфертного ценообразования, также относятся операции со связанными лицами при посредничестве несвязанных лиц. Однако данный критерий не является формальным, а правила трансфертного ценообразования применяются, если эти несвязанные лица – посредники по указанным операциям не исполняют существенных функций или не используют существенных активов или не несут существенных рисков. При этом отметим, что комментарий ОЭСР также упоминает о такой категории операций. В частности, делается акцент на том, что в случае с компаниями-посредниками в вопросе контролируемых цен следует обращать внимание не только на цену перепродажи посредником, а также и на цену покупки первой компанией, и на функции, выполняемые посредником.
Определившись с категориями операций с нерезидентами, теперь отдельно остановимся на том, что являют собой данные правила. Ценообразование по контролируемым операциям должно отвечать правилу "вытянутой руки". Иными словами, контролируемые сделки в ВЭД должны осуществляться на условиях, которые были бы применимы к операциям между несвязанными лицами. Если цены по таким операциям не соответствуют указанному принципу, прибыль, которую компания могла получить, если бы был использован принцип "вытянутой руки", должна включаться в базу налогообложения.
Законодательство устанавливает методы определения того, отвечают ли цены по контролируемым операциям принципам "вытянутой руки", а именно метод сравнительной контролируемой цены предполагает сравнение цен в фактически осуществляемых неконтролируемых операциях. Метод цены перепродажи означает сравнение валовой цены перепродажи в контролируемой операции с валовыми ценами перепродаж в неконтролируемых операциях. Метод "затраты плюс" основан на сопоставлении надбавки на затраты в неконтролируемых операциях с соответствующими надбавками на затраты, прямо или косвенно понесенными при поставке товаров/услуг в контролируемых операциях. Метод чистой прибыли основан на сравнении чистой прибыли в контролируемых и неконтролируемых операциях. Метод распределения прибыли предполагает сопоставление прибыли каждой компании, которая принимает участие в контролируемой операции, с прибылью, которую получают несвязанные предприятия от участия в сопоставимой неконтролируемой операции.
В каждом конкретном случае для определения соответствия условий контролируемых операций принципу "вытянутой руки" используется тот метод, который является наиболее целесообразным для конкретных фактов и обстоятельств.
Однако, если существует возможность использования метода сравнительной неконтролируемой цены и какого-либо другого метода, то следует использовать именно этот метод. Если метод цены перепродажи, метод "затраты плюс", метод чистой прибыли и метод распределения прибыли могут использоваться компанией с одинаковой надежностью, компании следует остановиться на методе цены перепродажи или методе "затраты плюс".
Отметим, законодательством предусмотрены достаточно детальные критерии возможности сопоставления неконтролируемых операций с контролируемыми. По общему правилу между операциями не должно быть существенных отличий, которые могли бы значительным образом повлиять на финансовый результат, либо имеющиеся отличия могут быть устранены путем корректировки финансовых результатов. Источники получения данной информации для сопоставления достаточно широкие.
Уже с 1 мая 2016 года множество компаний, осуществляющих операции в ВЭД, будут обязаны подавать дополнительную отчетность по контролируемым операциям (на сегодняшний момент новые формы отчетности по новым правилам еще не утверждены). Штрафы за нарушение новых правил могут составлять до 5 % от суммы контролируемых операций.
ВЫВОД:
Таким образом, рассматриваемые критерии применения трансфертного ценообразования, признания операций контролируемыми и подачи соответствующей отчетности охватывают очень широкий круг компаний, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность.
Достаточно низкий финансовый порог фактически распространяет действие правил не только на крупный, но и на средний бизнес. Отметим, что исторически правила трансфертного ценообразования в мире возникли именно как реакция на ценовую политику больших мультинациональных компаний. Компаниям, осуществляющим операции в ВЭД, целесообразно уже сегодня сопоставить собственную деятельность с вышеуказанными критериями и, в случае необходимости, вносить корректировки в свои бизнес-процессы, чтобы они отвечали рассматриваемым правилам трансфертного ценообразования.