§ 3. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО
Статья 553. Договор поручительства
1. По договору поручительства поручитель поручается перед кредитором должника за исполнение им своей обязанности.Поручитель отвечает перед кредитором за нарушение обязательства должником.
2. Поручительством может обеспечиваться выполнение обязательства частично или в полном объеме.
3. Поручителем может быть одно лицо или несколько лиц.
Комментарий:
1. В силу поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечает ведать за исполнение обязательства этим лицом в целом или в части. В Унифицированных правилах о договорных гарантиях [378] не проводится разграничение между поручительством и гарантией (ст. 1). В этой части названы Унифицированные правила, получившие статус акта законодательства Украины в соответствии со ст. 2 Закона «О платежных системах и переводе денег в Украине» [171], противоречат Гражданскому кодексу, а потому не могут применяться, в том числе и в отношениях, регулируемых международным частным правом, к которым применяется законодательство Украины.
2. Поскольку правоотношения по поручительства между поручителем и кредитором другого лица является разновидностью обязательств, на них распространяются все нормы об обязательствах, за исключением тех, которые противоречат специальным нормам, изложенным в ст. 546 - 559 ГК. Поручительство, предусмотренная в ст. 546 - 559 ГК, с одной стороны, и правовая конструкция, предусмотрена ч. ст. 1016 ГК («комиссионер ... поручился за выполнение договора ...»), -
с другой - это различные правовые конструкции. Чтобы исключить отождествление названных двух правовых понятий, законодатель в ч. З ст. 1016 ГК объясняет, что здесь речь идет об особой правовую конструкцию, которую он обозначает в скобках как делькредере. Таким образом, нормы ст. 553 - 559 ГК не могут распространяться на отношения, регулируемые ст. 1016 ГК.
3. Обязательства по поручительства относятся к категории дополнительных. Они призваны обеспечить надлежащее исполнение должником основного обязательства. Как таковая, поручительство может обеспечивать только действительное требование. Потеря обеспечивается поручительством обязательству (требованием) признаки подлинности или признания недействительным обязательства (требования, сделки, на котором основывается обязательство), которое обеспечено поручительством, означает, что требование кредитора к поручителю не может быть удовлетворена. Следует, однако, учитывать, что при пропуске срока исковой давности по основному требованию, обеспеченным поручительством, это требование не теряет признаки подлинности, а вопрос о защите права, вытекающего из обеспеченного поручительством обязательства, и о возможности предъявления требования к поручителю решается в зависимости от того, признает ли суд возможным защиту права при пропуске исковой давности по основным требованием. Если суд сочтет возможным защитить право, требование, вытекающее из основного обязательства, подлежит удовлетворению. Она может быть предъявлена к поручителю, если не истек установленный срок
(Ч. 4 ст. 559 ГК).
4. Поручительством может обеспечиваться любая гражданско-правовое требование. Законодательстве не будет противоречить заключения договора поручительства в целях обеспечения исполнения такого обязательства, которое на момент заключения договора поручительства еще не возникло, если только обеспечиваемое обязательство будет должным индивидуализированное в договоре поручительства.
5. Основанием обязательства поручительства является договор, который заключается кредитор в обеспечиваемому поручительством обязательстве и поручитель. Такой вывод по составу участников договора поручительства следует из определения договора поручительства, которое дается в ч. 1 ст. 553 ГК. Должник в обеспечиваемому поручительством обязательстве участником договора поручительства не является, он не приобретает в его рамках каких-либо прав и обязанностей, а потому договор поручительства не подписывает. Однако давались рекомендации для большей надежности заключать трехсторонние договоры поручительства с участием банка (кредитора в обеспечиваемому поручительством кредитном обязательстве), поручителя и заемщика (должника в обеспечиваемому поручительством
кредитном обязательстве). С другой стороны, было бы совершенно неверным оформлять поручительство односторонним обязательством поручителя. Хотя в п. 5 части первой ст. 47 Закона «О банках и банковской деятельности» [163] указывается на выдачу поручительства, она не может выдаваться иначе, кроме как путем заключения договора поручительства с соблюдением требований ст. 638 ГК.
6. Следует также обратить внимание на то обстоятельство, что в практике встречались случаи заключения договоров поручительства между должником в обеспечиваемому поручительством обязательстве и поручителем. Такие двусторонние договоры в соответствии с действующим законодательством не отвечают правовой конструкции поручительства.
7. Сторонами договора поручительства является кредитор в обеспеченном поручительством обязательстве (он же является кредитором в обязательстве поручительства) и поручитель (он не является участником обеспеченного поручительством обязательства, а в обязательстве поручительства является должником). Отношения между должником в обеспеченном поручительством обязательстве и поручителем выходят за пределы обязательства поручительства. Они могут вообще носить личный, а не юридический характер.
Они могут основываться на гражданско-правовом договоре, в том числе и на договоре о предоставлении платной услуги путем заключения договора поручительства (выдачи поручительства). На действительность поручительства, по общему правилу, не может влиять недействительность договора между должником в обеспечиваемому поручительством обязательстве и поручителем, то есть договора, является не основанием, а всего лишь поводом для поручителя заключить договор поручительства. Однако договор между должником и поручителем, ставший предпосылкой договора поручительства между поручителем и кредитором, может повлиять на волеизъявление поручителя при заключении этого последнего договора. Оно может утратить признак свободного. Это может
привести к тому, что договор поручительства будет признан недействительным на основании, например, ст. 230 или 231 ГК.
8. Законодательство не определяет существенных условий договора поручительства. Из содержания ст. 553 ГК можно сделать следующие выводы: 1) договор поручительства должен содержать положения, позволяющие индивидуализировать обеспечиваемое поручительством обязательства. Кредитор в обеспечиваемому поручительством обязательстве должен учитывать, что, возражая против иска, поручитель может ссылаться на то, что он принимал на себя поручительство, но только
по другим обязательствам. Индивидуализация обеспечиваемого поручительством обязательства может производиться путем придания договору поручительства светокопии обеспечиваемого поручительством договора, заверенная сторонами договора поручительства и содержит указание на то, что она является приложением к договору поручительства. Вместе с тем такая индивидуализация не всегда возможна, особенно если заключается договор поручительства в обеспечение исполнения такого обязательства, которое на момент заключения договора поручительства еще не возникло. Не всегда нужна такая индивидуализация также и в случаях, когда поручитель принимает на себя ответственность за исполнение должником нескольких или всех обязательств данного должника перед конкретным кредитором, 2) в договоре поручительства должно содержаться указание на должника, в отношении которого дается поручительство. Существенным условием договора поручительства не может быть признано определение объема ответственности поручителя. Согласно ч. 2 ст. 553 ГК поручитель может принять на себя ответственность за исполнение обязательства должником в полном объеме или в определенной части. Но если это условие договором поручительства не согласована, применяется правило ч. 2 ст. 554 ГК, устанавливает объем ответственности поручителя, если он не определен договором.
К договору поручительства могут быть включены и другие условия, которые стороны считают необходимыми. Исполнение обязанностей сторон по договору поручительства может обеспечиваться неустойкой, залогом. Включение таких условий в договор поручительства вполне допустимо и не противоречит ч. 1 ст. 548 ГК, в которой указывается на возможность установления обеспечения основного обязательства (термин «основное обязательство» в данном случае не означает ничего другого, кроме того, что в отношении данного обязательства, квалифицируется как основной, есть такое обязательство , что квалифицируется как дополнительное).
9. В силу ст. 547 ГК заключение договора поручительства в устной форме не допускается. Нарушение этого требования влечет недействительность (ничтожность) договора поручительства (в том числе и в сфере действия Хозяйственного кодекса [42]). Стороны по своему усмотрению могут заключить договор поручительства в письменной форме и нотариально удостоверить его, хотя бы договор, выполнение которого обеспечивается поручительством, ни был удостоверен нотариально
(Крайне осторожная категория юристов - нотариусы - обычно не соглашаются совершать нотариальное удостоверение договоров поручительства, если только обеспечиваемый договор с участием физического лица не удостоверен нотариально).
10. Налоговое поручительство установлена и достаточно подробно урегулирована ч. 8.8 ст. 8 Закона «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» [164]. Предусмотрено, что поручителями могут быть только банки-резиденты. Установлены о форме договора налогового поручительства (он подлежит нотариальному удостоверению), об условиях и объем ответственности поручителя, о последствиях выполнения банком налогового обязательства (возникает право регресса). Применение норм гражданского права, в частности ст. 553 - 559 ГК, к отношениям по поводу налогового поручительства невозможно, в том числе и по аналогии. К сожалению, последнее время широко распространено мнение о комплексности нормативно-правовых актов и правоотношений. Такое явление, как комплексность, есть. Но сочетание в одном и том же нормативно-правовом акте положений, формулирующих нормы разных отраслей права, не освобождает соответствующих должностных лиц при правоприменении дать отраслевую квалификацию соответствующих положений. Аналогично любой наиболее сложный комплекс правоотношений не может квалифицироваться как комплексные правоотношения, а должен быть разделен на соответствующие составляющие, всегда имеют признаки определенных отраслевых
правоотношений. Не привело к возникновению комплексных правоотношений и принятия Хозяйственного кодекса, хотя в связи с этим и появился новый повод говорить о «комплексные правоотношения».