Статья 626. Понятие и виды договора

РАЗДЕЛ II ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

ГЛАВА 52 ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

Статья 626. Понятие и виды договора

1. Договором признается соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Договор является односторонним, если одна сторона берет на себя обязанность перед второй стороной совершить определенные действия или воздержаться от них, а вторая сторона наделяется лишь правом требования, без возникновения встречной обязанности относительно первой стороны.

3. Договор является двусторонним, если правами и обязанностями наделены обе стороны договора.

4. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами (многосторонние до-говоры), применяются общие положения о договоре, если это не противоречит многостороннему характеру настоящих договоров.

5. Договор является возмездным, если иное не установлено договором, законом или не-вытекает из сути договора.

2. Понятие договоренности обычно считается более широким, чем понятие «договор». В любом случае и в законодательстве, и в научной и учебной литературе понятие гражданско-правового договора определяется путем указания на договоренность как на более широкую категорию (родовое понятие) и на те особенности, которые присущи договора как понятию видовому. Конечно термин «договоренность» используется для

улучшения стиля (выражение «договор о внесении изменений в договор» нельзя отнести к числу стилистически удачных). Такое понимание соотношения понятий «договор» и «соглашение» было характерно еще для римского гражданского права. Так, в Дигестах содержалось указание на то, что термин «договоренность» является до такой степени общим, что «... нет никакого договора ..., который не содержал бы в себе договоренности» (здесь договоренность понимается как сущность любого договора ).

3. В актах гражданского законодательства наряду с понятием договора используется термин «контракт» (ст. 1 Закона «О внешнеэкономической деятельности» [40], ст. 1 Закона «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей» [71] и др.). В термин «контракт» обычно вкладывается узкий смысл, чем в понятие «договор». Во-первых, понятие договора в национальном законодательстве, в практике

правоприменения и науке стали использовать для обозначения не только домов-ности - основания обязательства, но и самого обязательства. Понятию контракты настолько широкий смысл не предоставляется. Оно никогда не используется для обозначения того правовой связи (обязательства), в котором находятся субъекты гражданского права в силу достигнутой между ними договоренности. Во-вторых, понятие контракта принято распространять только на договоры, которым предоставляется письменная форма.

4. Внешнеэкономический договор (контракт) определяется в ст. 1 Закона «О внешнеэкономической деятельности» [40] как материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешне экономической деятельности. Указание в определении на признак материальной оформленности

внешнеэкономического договора отражает принципиальную позицию отечественного зако-нодавця по внешнеэкономическим договорам (договорам в сфере международного частного права). Так, при ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи [11] Украина сделала оговорку о том, что какое-либо положение настоящей Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи,

его изменение или прекращение соглашением сторон, либо оферта, акцепт или любое другое обнаружение умысла происходили не в письменной форме, не подлежит применению, если только хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие на территории Украины (Указ Президиума Верховного Совета СССР «О присоединения Украинской Советской Социалистической Республики к Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров »).

5. Закон «О страховании» (ст. 16) [139] определяет договор страхования как письменное соглашение между страхователем и страховщиком, в соответствии с которой страховщик и страхователь принимают на себя определенные обязательства. Здесь признак письменного оформления также признается имманентно присущей договора. В то же время подход законодателя к этой признаки договора страхования является менее строгим, чем в предыдущем случае.

Относительно договора страхования законодатель не считает обязательным письменное изъявление воли обеими сторонами в одном и том же документе, а допускает оформление договора страхования путем подачи страхователем страховщику письменного заявления и выдачи страхового свидетельства, полиса, сертификата, которые и признаются форме договора страхования (часть вторая ст. 18 Закона «О страховании»).

6. Прежде договор является основанием обязательства. Этим определяется юридическое и социально-экономическое значение договора. Гражданско-правовыми обязательствами опосредованный-редковуються хозяйственные связи между субъектами, а также экономические отношения со-живчого характера. Правотворческая практика стоит на позиции необходимости последовательного осуществления интересов субъектов гражданского оборота через систему существующих обязательств. Покажем это на примере. Железная требует от владельцев подъездных путей внесения платы за пользование вагонами с момента передачи им вагонов и до фактического их возвращения железной дороге, в том числе и тогда, когда вагоны на подъездные пути подаются для третьих лиц. Владельцы подъездных путей возражают против этого, поскольку плату за пользование вагонами, в принципе, должны вносить в пользу железной те лица, вагоны фактически используют. Однако Кабинет Министров в ответ на обращение владельцев подъездных путей высказал такое мнение, что железная находится в обязательственных отношениях с владельцами подъездных путей и в рамках этих обязательств она вправе требовать внесения платы за пользование вагонами, в том числе и тогда, когда вагоны подаются для третьих лиц (грузоотправителей, грузополучателей).

В свою очередь, владельцы подъездных путей строят свои отношения с указанными третьими лицами на основе договоров без участия железной и вправе требовать от них внесения платы за пользование вагонами в пределах обязательств, которые складываются между ними и третьими лицами (Вестник хозяйственного судопроизводства, 2001, № 4, с. 115 - 117).

7. Понятие гражданского права (объективного, положительного) не охватывает собой содержания договоров. Нормы позитивного права носят общий характер, направлены на регулирования ния отношений с участием заранее не определенного круга лиц. Они формулируются в нормативно-правовых актах. Договоры, в отличие от нормативно-правовых актов, являются актами индивидуальными. Действие договоров распространяется, как правило, только на их участ

ников. Но договоры имеют и правопорождающие значение. Договор является обязательным для выполнения сторонами (ст. 629 ГК). С договоров возникают обязательства (ч. 2 ст. 509; п. 2 ч. 2 ст. 11 ГК), которые должны выполняться, в частности, в соответствии с условиями договора (ст. 526 ГК), а одностороннее изменение условий обязательства , по общему правилу, не допускается (ст. 525 ГК). Таким образом, не будучи частью права (объективного, положительного), договор порождает субъективные права и обязанности его участников. Он существенно дополняет нормативный регулятор определяет те особенности прав и обязанностей сторон, отражающие их интересы, но не могут или не всегда могут быть учтены правовыми нормами как регулятором общественных отношений, который носит общий характер. Права и обязанности, вытекающие из условий договора, з ищаються и обеспечиваются так же, как и те, которые вытекают из нормативно-правовых актов. Невыполнение обязанностей, предусмотренных условиями договоров, влечет применение тех же мер обеспечения, тех же мер ответственности, тех же способов защиты права, и невыполнение обязанностей,

предусмотренных законами и другими нормативно-правовыми актами.

8. Ближайшие юридические последствия договора как соглашения выражаются в возникновении относительных правоотношений между его участниками. Такие правоотношения получили название обязательств. Поскольку понятие обязательств стали использовать в актах трудового законодательства (например, в ст. 10 КЗоТ [17]), в актах налогового законодательства (например, в Законе «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» [ 123]), уместно называть обязательства, возникающие на основе гражданско-правовых договоров, гражданско-правовыми. В рамках обязательств, возникающих на основании гражданско-правовых договоров, и в результате их

выполнения участники договоров могут приобретать также прав, в частности, права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления. Конечно право собственности (иное вещное право) у приобретателя по договору возникает с момента передачи ему вещи на выполнение договора (ст. 334 ГК). Таким образом, передача вещи как юридический факт становится необходимым для возникновения вещного права. Однако передача вещи в соответствии с договором является лишь одним из юридических фактов, порождающих право собственности или иное вещное право. Это право возникает на основе совокупности юридических фактов (юридического состава), к которому, кроме передачи вещи, включается и договор. Признание договора недействительным лишает этот юридический состав достаточной полноты. Это означает, что вещное право не возникло, а стороны договора подлежат возврату к первоначальному имущественного положения.

9. Хотя, по общему правилу, договор порождает только обязательства, в результате выполнения которого могут возникать в соответствующих случаях вещные права, договор да-рування оказывается таким, что непосредственно предшествует возникновению права собственности или иного вещного права. В соответствии со ст. 717 ГК договор дарения может быть заключен как реальный, по которому права и обязанности возникают лишь с момента передачи вещи обдаровувованому. Итак, до передачи вещи (подарка) договор дарения считается незаключенным (что не имеет места как сделка, как юридический факт), поэтому обязательства между сторонами до передачи вещи (подарка) не возникает. После передачи вещи при условии соблюдения требования закона о форме такого рода сделки (ст. 719 ГК) обязательства по договору дарения обычно уже не может существовать, поскольку договор дарения выполнен. Поэтому в науке реальный договор дарения называют вещественным договору, т.е. договором, порождает не обязательства между дарителем и одаряемым, а вещное право у одаряемого (и прекращает право собственности дарителя на предмет договора).

Правда, в. 717 ГК допускает заключение договора дарения как консенсуального, т.е. такого, что порождает обязательства, а вещное право у одаряемого на дар возникает с момента передачи дара. Следует, однако, иметь в виду, что Гражданский кодекс 2003 расширит круг договоров о передаче имущества, могут заключаться как реальные. Поэтому и круг так называемых вещественных договоров расширилось.

10. В свое время обращалось внимание на то, что отождествление понятий договора и обязательства не может не привести к различным недоразумениям и осложнениям теоретического и практического порядка. Эти трудности проявляются прежде всего в тех случаях, когда в законодательстве указывается на прекращение договора, используются видовые относительно понятия при-щения договора понятие: расторжение договора, отказ от договора, отказ от выполнения договора и т.п.. Вполне логичным было бы утверждение о том, что прекращение договора (его расторжение, отказ от договора и т.п.) прекращает действие договора как индивидуального регулятора отношений сторон договора (это исключало бы, в частности, применение предусмотренной договором неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства, если ненадлежащее исполнение отдельных обязанностей, возникших из договора, имело место после прекращения договора). Однако действующее гражданское законодательство Украины не дает основания для столь тонкого разграничения понятий договора и обязательства. Оно допускает употребление понятия договора в смысле обязательства (правоотношений, возникающих на основании договора). Такая традиция отечественного законодательства основывается на представлениях, сложившихся в науке по этому поводу. Ведущие советские цивилисты считали возможным говорить и писать «договор», имея при этом в виду обязательства, хотя более широкую по договору категорию юридического факта признавалось совсем невозможным отождествлять с более широкой по обязательства категорией право

отношений. Такой же смысл вкладывается в понятие договора современными украинскими и российскими учеными, работающими в области гражданского права.

11. В отдельных случаях основаны на договоре отношения тесно переплетаются с корпоративными отношениями. Несмотря на их тесное переплетение, законодательство достаточно четко их различает. Так, в корпоративном порядке (соответствующей большинством) решается вопрос о внесении изменений в устав общества с ограниченной ответствен-ность (п. 2 ч. 4 ст. 145 ГК; п. «б» части пятой ст. 41 Закона «О хозяйственных общества »[42]). Но по учредительного договора общества, если этот договор является учредительным документом, такое не предусмотрено, поскольку он подчиняется гражданско-правовому режиму, который не допускает изменения договора при отсутствии согласия хотя бы одного из его участников.

Хотя члены оптового рынка электроэнергии не создают юридического лица, в рамках которой осуществляется их взаимодействие, элементы корпоративности в их совместной деятельности есть. Они отчетливо проявляются в предусмотренной договором между членами оптового рынка электрической энергии Украины [364] возможности принятия решений, в том числе и об изменении указанного договора, установленной большинством голосов. Оценка названного договора как гражданско-правового не исчерпывает всего его содержания. Из ст. 15 Закона «Об электроэнергетике» [89] не следует, что этот договор полностью подчиняется гражданско-правовому режиму. Он содержит и специальные элементы, которые могут быть квалифицированы как корпоративные. С учетом изложенного, а также с учетом согласования условий договора в соответствии с частью четвертой ст. 15 Закона «Об электроэнергетике» с Национальной комиссией регулирования электроэнергетики, Антимонопольным комитетом, условия договора, рассматривается, которые (условия) противоречат положениям Гражданского кодекса и других законов, не должны признаваться не имеют юридической силы. В частности, это касается освобождения стороны договора от обязанностей члена рынка электроэнергии (п. 4.3.1), внесение изменений в договор и прекращение его действия в отношении сторон, отказались подписать изменения к договору или договор, в который внесены изменения (пп. 15.1 и 18.2.6). Вместе с тем, условия договора, противоречащие специальным положениям законов, не могут быть признаны имеющими юридическую силу. Это касается, в частности, права совета оптового рынка электроэнергии "заблокировать все банковские счета не выполняя обязанности члена рынка» (п. 18.2.2).

В той части, в которой особенности регулирования отношений между членами оптового рынка электроэнергии не установлены договором, на эти отношения распространяются общие по-ложения Гражданского и Хозяйственного [31] кодексов. Это касается, в частности, исковой давности по требованиям о взыскании штрафов.

12. Повышение социальной и экономической роли договора, конечно же, в первую очередь обусловлено тенденцией к развитию свободы и самоопределения индивида. Однако повышение роли и расширение сферы действия договора обусловлено также его удобством как правовой конструкции позволяет учесть специфику и интересы лиц, его укладывают. Это привело к тому, что договор стал использоваться в сфере действия отраслей, получивших название комплексных, а также в сфере публичного права.

13. В трудовом праве используется понятие трудового (ст. 21 КЗоТ [17]), ко-коллективного (ст. 10 КЗоТ) договора, договора о полной материальной ответственности (сто тридцать пятый, 1352 КЗоТ). К отношениям, возникшим на основе трудового договора гражданское законодательство не применяется (часть четвертая ст. 2 ГК). Трудовое законодательство также не предусматривает субсидиарного применения норм гражданского права к отношениям, возникшим на основании трудового договора, хотя полностью исключить этого нельзя. Например, коллективным договором на владельца может быть возложена обязанность по-обеспечить условия для хранения одежды и личных вещей сотрудников. Невыполнение

этой обязанности будет тянуть субсидиарное применение к отношениям между работниками и собственником норм, сформулированных в главе 66 Гражданского кодекса «Хранение».

Основанием для этого является ст. 9 ГК, которая предусматривает возможность применения положений настоящего Кодекса к трудовым отношениям в той части, в какой они не урегулированы актами законодательства о труде.

14. Исходя из определения трудового договора, данного в части первой ст. 21 КЗоТ, трудовыми признаются такие договоры, в силу которых выполняется работа, определенная родовыми признаками с подчинением исполнителя работ (работника) внутреннему трудовому распорядку. Из законодательства следует, что гражданско-правовые договоры могут заключаться, когда предполагается выполнение работы, определенной

индивидуально. Однако разграничение работ, определенных родовыми признаками и определенных индивидуально, оказывается сложным из-за недостаточной четкости критерия. Так, предприятие заключало с физическими лицами гражданско-правовые договоры на выполнение сварочных, слесарных, малярных и других работ, индивидуализируя их указанием на то, что эти работы связанные с ремонтом конкретного рыболовного судна. После окончания ремонта одного судна заключались новые договоры на выполнение таких же работ, но уже на другом судне. Такими договорами, конечно, положение работников ухудшается по сравнению с законодательством о труде, но применить ст. 9 КЗоТ [17], которая запрещает ухудшать положение работников по сравнению с законодательством о труде, в подобных случаях вряд ли возможно: во-первых, исполнитель работ не приобрел статус работника, во-вторых, запрещается ухудшать положение работников договорами о труде, а в нашем примере заключались гражданско-правовые договоры о выполнении работы, которую стороны индивидуализировало. НЕ

Нельзя не видеть, что такие выводы могут воплотиться на практике (по крайней мере, в сфере «малого бизнеса») в признании гражданско-правовой природы ли не всех договоров о выполнении работ. Исправить такое положение можно только путем внесения изменений в трудовое законодательство, предельного ограничения или даже запрета актами трудового законодательства возможности заключения гражданско-правовых договоров о выполнении работ физическими лицами, которые не являются субъектами предпринимательской деятельности.

15. Понятие договора в течение длительного времени используется в международном праве относительно согласованных государствами нормативно-правовых актов, регулирующих отношения между государствами, международными организациями, отношения между государствами с одной стороны, и юридическими и физическими лицами - с другой, отношения между юридическими и физическими лицами разных стран . Условия договоров в зависимости от их содержания

формулируют нормы публичного или нормы частного права. В связи с этим международные договоры в правовой теории называют нормативными, то есть такими, которые содержат правовые нормы (они устанавливают права и обязанности не конкретных субъектов, а неопределенного их круга, хотя международными договорами устанавливаются и обязательства конкретных субъектов объектов - государств - их участников).

16. Категория договора стала использоваться в области публичного права. Из ст. 14 Закона «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» [123] следует, что отсрочка и рассрочка налоговых обязательств предоставляется на основании договоров, заключаемых контролирующими органами и налогоплательщиками. Получила распространение практика передачи полномочий по управлению государственными корпоративными правами Фондом государственного имущества органам исполнительной власти на основе договоров (п. 1 Положения о представителе органа, уполномоченного управлять соответствующими государственными корпоративными правами

в органах управления хозяйственных обществ [299]). Нормы гражданского права к таким отношениям должны применяться по аналогии.

Категория административного договора легализуется пунктом 14 ч. 1 ст. С КАС [34].

16. Семейное законодательство оперирует понятиями брачного договора (ст. 92 - 103 Семейного кодекса [28]), договора между родителями об уплате алиментов на ребенка (ст. 189 того же Кодекса). К этим договорам субсидиарно могут применяться нормы Гражданского кодекса, если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 8 Семейного кодекса). Субсидиарного применения норм Гражданского кодекса к отношениям, вы-рыщут на основании брачного договора и договора об уплате алиментов, не препятствует указание в части четвертой ст. 2 ГК на то, что семейные отношения регулируются семейным правом. Вместе с тем, следует признать, что договоры, связанные с осуществлением права общей совместной собственности супругов, являются гражданско-правовыми. К ним прямо применяются нормы гражданского права, если только они не противоречат специальным правилам Семейного кодекса.

17. Земельный кодекс [27], предполагая регулирования земельных отношений нормативно-правовыми актами в области земельных отношений (ст. 4), все же предусматривает заключение гражданско-правовых соглашений (договоров) о земельных участков (ст. 127 - 133 Земельного кодекса). Поскольку соответствующие договоры в Земельном кодексе прямо называются гражданско-правовыми, к ним применяются нормы гражданского права.

18. Специальный правовой режим имеют договоры об использовании водных объектов на условиях аренды. Установлено, что отношения по поводу аренды водных объектов регулируются Водным кодексом (ст. 51 Водного кодекса [24]). Лесным законодательством регулируются отношения по поводу аренды земельных участков лесного фонда (ст. 10 Лесного кодекса [35]). Последнее время приняты нормативно-правовые акты, предусматривающие заключение договоров по поводу использования недр. К договорам об использовании названных видов природных ресурсов по аналогии (субсидиарно) подлежат применению нормы гражданского права. Что касается договоров о приобретении земельных участков, то к ним нормы гражданского права применяются прямо (а не по аналогии), поскольку такие договоры в заголовке главы 20 Земельного кодекса

называются гражданско-правовыми. Статья 2 Закона «Об аренде земли» [165] предусматривает регулирование отношений по поводу аренды земли Гражданским кодексом и другими актами законодательства.

19. Нормативно-правовыми актами Национального банка Украины предусмотрено достаточно широкое применение договоров с целью регулирования отношений между Национальным банком и банками. Специфика этих договоров обусловлена характером отношений между названными субъектами. Частично эти отношения составляют предмет гражданского права. В другой части они регулируются публичным правом. Такое сочетание привело к тому, что в тексте утвержденного постановлением Правления Национального банка договора на расчетно-кассовое обслуживание с открытием корреспондентского счета [429] предусмотрено установление гражданско-правовых способов обеспечения (неустойки) за такие допущенные банком нарушения, которые носят публичный характер и выходят за пределы гражданско-правового обязательства между НБУ и банком (несвоевременная обработка

документов в электронном виде, поступившие из системы электронных платежей, несвоевременное или недостоверное отражение в балансе проведенных операций, ненадлежащее оформление наличных, рассортировка изношенных и пригодных банкнот).

20. Определение односторонних и двусторонних договоров в ч. 2 и 3 ст. 626 ГК заимствовано из учебников гражданского права советского периода, которые были больше ориентированы на абстрактное теоретизирование. Если к подготовке текста законопроекта относиться конструктивно, то надо давать определения только тех понятий, которые в дальнейшем в этом тексте употребляются. Понятие односторонних и двусторонних договоров принимаются

только при их определении в указанной статье.

21. Многосторонние договоры выделяются в ч. 4 ст. 626 ГК по другому критерию классификации (таков количество сторон, участвующих в заключении договора), чем односторонние и двусторонние договоры (они выделяются по критерию способа распределения прав и обязанностей между двумя сторонами).

23. Презумпция ответного характера договора, установленная ч. 5 ст. 626 ГК, приобретает признаки целесообразности учитывая либерализацию подхода Гражданского кодекса к существенным условиям договора, оказалось, в частности, в допущении того, что в договоре цена может быть не установлена (ч. 4 ст. 632 ГК).