§ 14.1. Представительство

Понятие представительства. Представительство в гражданском обороте имеет широкую сферу применения. Это объясняется причинами как юридического, так и фактического порядка. Потребность в представительстве возникает тогда, когда лицо, которое представляют, не имеет по закону возможности совершать юридические действия (например, в случае отсутствия дееспособности). Представительство может иметь место также тогда, когда у лица нет или физической возможности осуществить такие действия (например, вследствие болезни, отсутствия в месте постоянного проживания), или желание лично реализовывать принадлежащие ей права и обязанности. Осуществление юридическими лицами своей уставной деятельности также невозможно представить без всестороннего использования института представительства (труд продавцов, кассиров, представительство в суде, хозяйственном и третейском суде).

Теория представительства прошла долгий путь развития, который берет начало еще во времена рабовладения. Представительство в той или иной степени были признаны в Египте, Греции, Риме и некоторых других государствах. Однако, несмотря на высокий уровень профессионализма, изысканность и утонченность, римские юристы не создали основательной теории представительства. Это объясняется патриархальной природой римской экономики, широким применением труда рабов. Римское договорное право до V в. характеризовалось обременительным формализмом и вузькоперсональ-ной природой договорных связей. Действовал принцип: Per extraneam personam nobis adquiri non potest - Невозможно приобретение в нашу пользу через постороннее лицо. Если к этому добавить значение, которое право предоставляло автономии личности, становится понятным, почему концепция представительства в римском праве не развивалась. Только за юстинианськои эпохи (527-565 pp.) Можно найти признаки зарождения соответствующей теории. Римское право признает прокуратором (procurator) - поверенным в договоре поручения - общие полномочия представительства (лицо, представляемым была всегда большой семьей), а по инститором (institor) - управляющим имением - ограниченные полномочия представительства по продаже имущества своего хозяина. Отношения строятся по принципу косвенного представительства: все приобретения прокуратор и инститор делают на свое имя. Выполнив поручение, они должны вернуть доверителю все полученное: все плоды и увеличение и даже оплаченное им третьими лицами неправильно. Представительство здесь было примитивным: прокуратор посредством договора, который он заключал, Не рождал никаких прав для семьи, которую он представлял, наоборот, последняя выступала гарантом выполнения прокуратором своих обязанностей по контрактанта. Представительство никогда не рассматривался римскому праву как выполнение поручения, как его следствие, следовательно, ошибочным является мнение, что представительство ведет свое происхождение от поручения.

Постепенно освобождаясь от многих догм римского права, средневековое каноническое право акцентирует внимание на свободе сторон, в результате чего оно становится менее строгим в сфере заключения договоров: происходит ослабление требований персонального характера договоров. Но и в этот период экономическая реальность тормозит развитие представительства: в средние этот институт можно квалифицировать как таковой, находится в зачаточном состоянии.

Известный голландский юрист и государственный деятель Гуго Гроций (1583-1645) был первым, кому удалось обобщенно сформулировать теорию представительства, хотя и ценой искажения его смысла. Так, с точки зрения Г. Гроция, прокуратор получает права непосредственно в пользу лица, преставляють, посредством договора, который он заключает с третьими лицами согласно данным ему поручением.

Нельзя отрицать важность теории Г. Гроция, теории, которая впервые в гражданском праве зафиксировала последствия представительства, но следует констатировать, что представительство было рассмотрено как результат поручение, которым оно не является по своей природе.

Такое спорощене решение впервые было использовано в гражданском праве в 1792 г. в Германии, а также в 1804 в Кодексе Наполеона.

Правовые системы Бельгии, Аргентины, Бразилии, Чили, большинству французских экс-колоний, канадской провинции Квебек, американского штата Луизиана заимствовали нормы Кодекса Наполеона и, соответственно, рассматривают представительство как результат поручения.

Во второй половине XIX в. несколько немецких ученых взялись за исправление фундаментальной ошибки Гроция, наделив представительство полной автономией. Йеринг (1818-1892) и Лабан разработали систему, в которой представительство полностью отделено от поручения. Начиная с понятия "procura", введенного в 1861 p., Лабан развил свою «теорию сепарации", основанная на строгом разделении между договором поручения, т. е. договором между доверителем и поверенным, с одной стороны, и полномочиями представительства, т. е. полномочиями, которыми представитель - повирний для заключения договора с третьими лицами в пользу представляемого - доверителя, с другой стороны.

Концепция Лабана была смягчена немецкой судебной практикой, соответствия которой лицо, которое представляют, не несет ответственности перед третьим лицом, которое знало или должно было знать, что представитель, хотя и действовал формально в рамках предоставленных ему полномочий, обманным путем превысил их.

Большинство государств закрепили в своих правовых системах автономию представительства. Такими странами являются Швейцария, Турция, Греция, Швеция, Дания, Норвегия, Финляндия, Япония, Италия, государства бывшего СССР (в том числе Украина) и др..

ГК УССР не содержит определения представительства. Однако содержание ст. 62 позволяет определить представительство как совершение одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) через полномочия, основанного на доверенности, законе или административном акте, соглашений и иных юридических действий, в результате чего в представляемого, непосредственно создаются , изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности.

Новый ГК Украины (ст. 238) определяет представительство как правоотношение, в которых одна сторона (представитель) обязана или имеет право совершить сделку от имени другой стороны, которую она представляет.

Суть представительства заключается в деятельности представителя по реализации полномочий в интересах и от имени представляемого. Однако следует отметить, что не всякие сделки могут быть совершены представителем. Статья 62 ГК УССР предусматривает, что не допускается заключение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе. Так, ст. 541 ГК УССР отмечает, что завещание должно быть собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Новый ГК Украины содержит отдельную статью, которая определяет круг сделок, которые не может совершать представитель. Так, во-первых, представитель может быть уполномочен на совершение только тех сделок, право на совершение которых имеет лицо, которое он представляет, а, следовательно, он не имеет права совершать те сделки, которые не вправе совершать лицо, которое он представляет. Во-вторых, представитель не может совершать сделку, которая в соответствии с его содержанием может быть совершена только лично тем лицом, которое он представляет. По-третте, представитель не может совершать сделку от имени лица, которое он представляет, в своих интересах или в интересах другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением коммерческого представительства, а также в отношении других лиц, установленных законом.

Цель представительства - совершение представителем сделок и иных юридических действий в интересах и за счет лица, которое он представляет. Соглашения, совершаемые представителем, являются его собственными, самостоятельными волевыми действиями, которые создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности у другого лица - представляемого.

В отношениях представительства участвуют три субъекта: лицо, которое представляют, представителя и третье лицо.

Лицом, представляемым может быть любой субъект гражданского права - гражданин, юридическое лицо независимо от наличия у них дееспособности.

Представителем является гражданин или юридическое лицо, которые имеют полномочия на осуществление юридических действий от имени представляемого. Представители граждане, как правило, должны быть полностью дееспособными. Как исключение, представителями могут быть лица, достигшие трудового совершеннолетия, т. е. в основном 16-летнего возраста (ст. 188 КЗоТ Украины).

Юридические лица, имеющие специальную правоспособность, могут выполнять функции представителя, если это не противоречит их уставным задачам, определенным в законе, уставе или положении (ч. 1 ст. 26, ч. 2 ст. 64 ГК УССР, ст. 2 Закона Украины "О товарной бирже", ст. 20 Закона Украины "Об объединении граждан").

Третьим лицом, которому в результате действия представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются гражданские права и обязанности, может быть любой субъект гражданского права. Вместе с тем согласно ч. ст. 62 ГК УССР представитель не может совершать сделки от имени лица, которое он представляет, в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.

Представительство являются сложными правоотношениями по кругу правовых связей, образующихся между его субъектами. Следовательно, при представительстве состоит три круга отношений: между представляемым и представителем, между представителем и третьим лицом, между представляемым и третьим лицом.

Представительство необходимо отличать от других внешне подобных ему, но различных по правовой природе отношений, складывающихся в гражданском обороте. Так, представителя следует отличать от посредника. Хотя посредник, как и представитель совершает от своего имени определенные волевые действия, направленные на заключение договора (например, поиск контрагентов, проведение переговоров), но эти действия только способствуют заключению сделки. Волевые же действия представителя непосредственно создают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности.

Рукоприкладач - это лицо, только помогает в оформлении сделки, подписывает ее за лицо, не может это сделать собственноручно вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо другим причинам (например, подписывает завещание). В этом случае рукоприкладач не высказывает своей воле, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на заключение сделки. Именно по критерию проявления воли он отличается от представителя.

Деятельность представителя очень похожа на деятельность комиссионера, заключает сделки в интересах комитента. Однако комиссионер совершает сделки от своего имени за счет комитента (ст. 385 ГК УССР), представитель же действует от имени лица, которое он представляет. Часть 2 ст. 238 нового ГК Украины отмечает, что не является представителем лицо, которое хотя и действует в чужих интересах, но от собственного имени, а также лицо, уполномоченное на ведение переговоров относительно возможных в будущем право-чинов.

Полномочия представителя. Как уже отмечалось, представитель совершает от имени лица, которое он представляет, определенные юридические действия вследствие полномочия.

В юридической литературе существуют различные точки зрения на правовую природу полномочий представителя. Большинство ученых рассматривает полномочия представителя как особое субъективное право, которое реализуется представителем в отношениях с третьими особами1. О. С. Иоффе считает, что полномочия является юридическим фактом, который определяет границы присоединения к правоспособности представляемого, дееспособности представника2.

По характеру происхождения и содержанию полномочия является субъективным правом, которое делегировано представителю на основании указания закона или воли представляемого. Этому праву не противостоит конкретная обязанность какого-либо лица - ни представляемого, ни третьих лиц. Осуществление полномочий представителем является юридическим фактом, который порождает права и обязанности представляемого. По ст. 62 ГК УССР полномочия могут основываться на доверенности, законе, административном акте, а также следовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец, кассир и т. п.).

Наличие у представителя полномочий является обязательным условием любого представительства.

Сделка, совершенная от имени другого лица, лицом, не уполномоченным на заключение соглашения или с превышением полномочий, создает, изменяет и прекращает гражданские права и "обязанности для представляемого, только в случае дальнейшего одобрения сделки этим лицом (ч. 1 ст. 63 ГК УССР). Подобное правило предусмотрено ст. 242 нового ГК Украины.

Последующее одобрение сделки представляемым, делает сделку действительной с момента ее заключения.

Одобрение может быть осуществлено как в письменной форме (например, в виде письма), так и путем совершения конклюдентных действий, свидетельствующих о выполнении соглашения (например, принятием исполнения). Такое одобрение должно быть сделано в пределах нормального необходимого срока или установленного срока при совершении сделки.

Как свидетельствует судебная и арбитражная практика, нередки случаи, когда представители заключают сделки с превышением предоставленных им полномочий или вообще не имея полномочий. В разъяснении Высшего арбитражного суда Украины "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с признанием сделок недействительными" от 12 марта 1999 отмечается, что в случае если сделка заключена представителем юридического лица или руководителем обособленного подразделения без надлежащих полномочий на ее заключение или с превышением этих полномочий, она должна быть признана недействительной, такой, что не соответствует требованиям закона. При этом предположение о том, что сторона, с которой заключено соглашение, знала или должна была знать об отсутствии у представителя юридического лица или руководителя обособленного подразделения полномочий на заключение соглашения, основывается на ее обязанности проверять такие полномочия.

Иногда сделки заключаются представителем, но в них не упоминается имя представляемого (например, когда соглашение заключает руководитель филиала банка от своего имени). Рассматривая спор, возникающий по поводу такой сделки, хозяйственные суды согласно указанного разъяснения исходят из того, если руководитель обособленного подразделения юридического лица имел соответствующие полномочия, но в тексте соглашения ошибочно отсутствуют указания на то, что оно заключено от имени юридического лица, то одна это обстоятельство не может быть основанием для признания сделки недействительной. В таких случаях соглашение следует считать заключенным от имени юридического лица.

Передоверие. В отличие от ГК УССР, в котором передоверия регулируется в контексте доверенности, в новом ГК Украины норма о передоверия получила, так сказать, общего для всего института представительства характера. Согласно новому ГК представитель обязан совершать сделку по предоставленным ему полномочиям лично. Он может передать свои полномочия частично или в полном объеме другому лицу, если это установлено договором или законом между представляемым и представителем или если представитель был вынужден к этому с целью охраны интересов лица, которое он представляет.

Представитель, который передал свои полномочия другому лицу, должен сообщить об этом лицу, которое он представляет, и предоставить ему необходимые сведения о лице, которому переданы соответствующие полномочия (заместителя). Невыполнение этой обязанности возлагает на лицо, передавшее полномочия, ответственность за действия заместителя как за свои собственные.

Сделка, совершенная заместителем, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности лица, которое он представляет.

Основания возникновения и виды представительства. Основаниями возникновения представительства являются юридические факты, круг которых определен в законе. Согласно ст. 62 ГК УССР полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте и законе. Зато ч. ст. 238 нового ГК предусматривает, что представительство возникает на основании договора, закона, акта органа юридического лица и по другим основаниям, установленным актами гражданского законодательства.

Объем и характер полномочий представителя зависит от тех юридических фактов, из которых возникает представительство.

Различают следующие виды представительства:

1) представительство, основанное на договоре;

2) представительство, основанное на законе;

3) представительство, основанное на административном акте. Договорное, или добровольное представительство возникает по воле лица,

представляют и которая определяет личность представителя. Лицо, представляемым самостоятельно определяет полномочия представителя путем выдачи доверенности или путем заключения договора. Таким договором обычно является договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (ст. 386 ГК Украины).

Разновидностью добровольного является коммерческое представительство. В соответствии со ст. 244 нового ГК Украины коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно выступает представителем от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Таким образом, коммерческое представительство представляет собой деятельность, которая осуществляется лицом самостоятельно, на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли от предоставления услуг по представительству лиц при заключении ими договоров в сфере предпринимательства.

Коммерческими представителями могут быть как граждане, так и юридические лица с учетом норм об их дееспособность и правоспособность. Коммерческое представительство необходимо отличать от коммерческого посредничества. Дело в том, что коммерческий посредник действует от собственного имени, хотя и в интересах лица, которое представляет, а коммерческий представитель действует от имени предпринимателя. Кроме того, коммерческий посредник может представлять интересы всех лиц и во многих сферах, а коммерческий представитель - только предпринимателей и только в сфере предпринимательства.

Главная особенность коммерческого представительства заключается в том, что по соглашению сторон и в случаях, предусмотренных законом, допускается одновременное коммерческое представительство разных сторон сделки. Полномочия коммерческого представителя могут быть подтверждены письменным соглашением между ним и лицом, которое представляют, или доверенности. По сути, в. 244 нового ГК позволяет говорить о договоре о коммерческом представительстве, по которому одна сторона - представитель предоставляет другой стороне - предпринимателю услуги по представительству от его имени при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности за обусловленное сторонами вознаграждение.

Представительство, которое возникает на основании закона и административного акта, является обязательным, поскольку оно устанавливается независимо от воли лица, пред-ставят.

Когда отношения представительства возникают по прямому указанию закона, этот вид представительства называют законным. Так, законными представителями несовершеннолетних детей выступают родители, усыновители и опекуны (статьи 14 и 16 ГК УССР, ст. 144 КоБС Украины, ст. 154 Семейного кодекса Украины). Законному представительству посвящена ст. 243 нового ГК, согласно которой родители (усыновители) являются законными представителями своих малолетних и несовершеннолетних детей, опекун является законным представителем малолетнего лица и физического лица, признанного недееспособным, законным представителем в случаях, установленных законом, может быть другое лицо. Особенностью этого вида представительства является то, что лицо, которое представляют, не участвует в назначении представителя, а полномочия представителя непосредственно определяются законом.

Представительство, при котором полномочия представителя возникают в силу административного распоряжения представляемого, или акта органа юридического лица, представляет собой представительство, основанное на административном акте. Такое представительство возникает, например, в результате издания органом юридического лица приказа о назначении работника на должность, связанную с осуществлением представительских функций, в том числе с заключением сделок. Согласно ч. 2 ст. 245 нового ГК Украины представительство по доверенности может основываться на акте органа юридического лица.