Согласно ст. 7 ГКУ источником гражданского права признано обычай. Поэтому гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности обычаем делового оборота. Обычаем есть правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но является устойчивым в определенной сфере гражданских отношений. Другими словами - обычай правило поведения которое установилось в гражданском обороте и выполняется участниками гражданских отношений добровольно. Они преимущественно обусловлены объективными факторами (действием экономических закономерностей, национальным менталитетом и традициями (помолвка)
Обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. В основном это так и бывает. Обычно это документы негосударственных и неправительственных учреждений и объединений.
Обычай, который противоречит договору или актам гражданского законодательства, в гражданских отношениях не применяется.
Обычай как источник гражданского права указано и на уровне отдельных институтов права, особенно обязательственного и в частности договорного. Так согласно ст. 526 ГК при исполнении обязательства могут применяться обычаи делового оборота, а ч. 2 ст. 532 определяет, что обязательство может быть выполнено в другом месте, если это установлено актами гражданского законодательства или не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. Взаимные обязанности по договору должны выполняться одновременно, если иное не вытекает из договора, закона. Или других правовых актов, обычаи делового оборота или существа обязательства. Это касается выполнения альтернативного обязательства.
Для обычая как источника гражданского права характерны:
- Формальная определенность в законе возможности его применения при регулировании определенных отношений;
- Неоднократнисть однородного применения общепринятого правила поведения;
- Отсутствие такого правила поведения в нормативных актах;
- Непротиворечивость закону или иному нормативному акту;
- Устойчивость в своем содержании и однозначность толковании в бытовой или деловой практике;
Обычаи следует отличать от привычки - фактически установившегося правила, которым соглашаются руководствоваться стороны договора вследствие чего оно приобрело правового значения. Как указывается это по сути определено условие договора, которое стороны подразумевают (de lege ferenda). Такая привычка заранее оговаривается сторонами договора. Если по договору этого не указано или намерение руководствоваться привычкой будет не доказано привычка не имеет и не может иметь правого значения.
Следует иметь в виду, что обычаи рано или поздно имеют тенденцию к формализации. Ярким примером являются Правила толкования международных торговых терминов Инкотермс в редакции 2000г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993г. Это неофициальные систематизации таких привычек, приобретаемых правового значения не сами по себе как обычаи делового оборота, а при условии ссылки на них контрагентов.
Нередко используется термин заведенный порядок - практика взаимоотношений сторон конкретного договора. Этот порядок возникает преимущественно при длительном сотрудничестве и добровольно поддерживается сторонами. Это может быть практика выборки представителем покупателя определенного набора товаров, оформляется не договором а счетом котором стороны по сути придают значение договора. Сам договор не заключается, а счет является основанием для взаиморасчетов, бухгалтерских проводок. Иногда это может направления товара или выполнение определенных услуг для контрагента только на основании телефонного звонка, устного просьба т. п..
Такой заведенный порядок поддерживается сторонами длительных взаимоотношений добровольно и при отсутствии возражений по этому поводу. При том следует иметь в виду, что он не должен противоречить действующему законодательству.
Заведенный порядок часто используется в бытовой сфере (не садиться к столу, пока не соберутся все члены семьи, собирать урожай сообща, селиться в новое здание только после ее освящения, сначала пускать в дом кошку, а потом заходить уже самому т. д.).
Следует иметь в виду ни привычки ни заведенный порядок не могут быть источниками права. Они могут поддерживаться в определенной общности.