Для совершения исполнительной надписи нотариусу необходимо осуществить проверку наличия определенных условий, при которых может быть совершено это нотариальное действие.
Первым условием является проверка нотариусом того, принадлежит это дело в Перечень бесспорных задолженностей, который является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. Наличие этого условия проверяется путем ознакомления и сверки с содержанием действующих постановлений Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов», от 11 ноября 1999 № 2075 «О внесении дополнений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов» и от 24 апреля 2000 № 693 «О внесении дополнений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов ». В целом, этим постановлениям из 25 количество таких задолженностей уменьшена до 11, некоторые из них, по требованию времени, изменили свое название, появились и новые:
- Взыскание задолженности по нотариально удостоверенным сделкам;
- Взыскание с физических лиц налоговой задолженности;
- Взыскание задолженности, вытекающей из отношений, связанных с авторским правом;
- Взыскание задолженности из родителей или лиц их заменяющих, за содержание детей в учреждениях образования;
- Взыскание задолженности из родителей или лиц их заменяющих, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических училищах социальной реабилитации;
- Штраф за диспаши;
- Взыскание задолженности по военнослужащих, уволенных с военной службы, и военнообязанных по окончании сборов;
- Возвращение объекта лизинга;
- Взыскание задолженности по арендной плате за пользование государственным и коммунальным имуществом;
- Взыскание по чекам;
- Взыскание задолженности по векселям, опротестованным нотариусами в установленном законом порядке.
Так, например, пункты 19, 20 Правил торговли в рассрочку, утвержденные постановлением Кабинета Министров Украины от 1 июля 1998 № 997, предусматривают возможность взыскания по исполнительной надписи нотариуса суммы задолженности, а также обусловленной договором пени в случае просрочки покупателем или предприятием (учреждением , организацией) уплаты трех очередных платежей за приобретенные в рассрочку.
В частности, указано, что если покупателем или предприятием (учреждением, организацией) допущена просрочка уплаты трех очередных платежей, вся сумма задолженности, а также обусловленная договором пеня, могут быть взысканы в принудительном порядке независимо от наступления срока очередных платежей путем получения исполнительной надписи нотариуса или по решению суда.
Второе условие касается проверки всех представленных для совершения исполнительной надписи документов, подтверждающих наличие со-тельства и его бесспорность или иную ответственность должника перед взыскателем. Установка этого условия также производится путем ознакомления с содержанием Перечня, где в каждом разделе после наименования указываются документы, которые необходимо предъявить для совершения исполнительной надписи по каждой задолженности.
Следует отметить, что вопрос, связанный с определением «спорной» и «бесспорной» задолженности вызывает определенные сложности, которые касаются прежде всего, понятие и критериев оценки этих терминов.
К сожалению, юридическое толкование словосочетания «бесспорная задолженность» комментируется недостаточно четко. Если рассматривать его составляющие по отдельности, то термин «бесспорный», например, означает «не вызывающий возражений; бесспорный, общепризнанный» 5. - Под термином «задолженность» следует понимать сумму денежных обязательств, денежных долгов, подлежащих погашению, возврату в определенный срок. Если до этого срока задолженность не погашена, она становится простроченою6.
На наш взгляд, некоторые авторы достаточно обоснованно считают, что в основу разграничения «спорной» и «бесспорной» задолженности положено не собственное отношение должника к предъявленного требования (субъективный признак), а объективный признак, то есть такой фактический состав и характер правоотношений, который, по общему правилу, исключает возможность оспаривания задолженности, т. е. бесспорность взыскания задолженности не определяется нотариусом или взыскателем, а предполагается Переликом7. Это является одним из принципиальных положений и оно в равной степени относится не только к должнику, но и к кредиторам, которые, имея свой собственный интерес (например, с целью ускорения процедуры взыскания задолженности и др..), Могут скрыть от нотариуса такую ??информацию, а должник в свою очередь, имея возражения, вообще поз-бавлений возможности повлиять на ход событий, поскольку нотариальное действие вчинятиметься только на основании документов, представленных кредитором. О времени и месте совершения исполнительной надписи должник, разумеется, не сообщается и для выяснения возможных возражений против требований кредитора нотариусом не вызывается.
Для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на оригиналах документов, устанавливающих бесспорное задолженность или иную ответственность должника перед взыскателем.
Кроме того, по некоторым взысканиями нужно предоставить документы, подтверждающие, что должник предупредили о необходимости погашения задолженности в определенный срок. Такое предупреждение имеет целью побудить должника к добровольному погашению задолженности, а также предотвратить принудительному исполнению при отсутствии у добросовестного должника намерений уклониться от исполнения обязательства.
При отсутствии какого-либо из необходимых документов исполнительная надпись не совершается.
Третье условие касается проверки того, нет спора о наличии или существа обязательства или другой ответственности между взыскателем и должником.
Это условие проверяется на основании представленных документов, указанных в Перечне, и подтверждающие существование обязательства и бесспорность задолженности. При наличии спора между сторонами нотариус отказывается совершать исполнительную надпись и разъясняет сторонам порядок взыскания задолженности в судебном порядке.
Данные о наличии спора могут быть указаны и в представленных документах.
Четвертым условием является обращение к нотариусу за совершением вы-исполнительной надписи в установленные сроки. Течение срока исковой давности для совершения исполнительной надписи начинается со дня вы-вать права требования. Если обязательство возникло из совершенной сторонами сделки, течение срока начинается с момента, определенного соглашением.
В соответствии со ст. 88 Закона Украины «О нотариате», нотариус совершает исполнительные надписи при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями - не более одного года.
Если для требования, по которому совершается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока. Специальные сроки исковой давности предусмотрены ст. 258 Гражданского кодекса Украины. Например, сокращенный срок исковой давности в один год установлен для взыскания пени (неустойки, штрафа). Это означает, что если взыскатель обратился к нотариусу за получением исполнительного нагшсу позднее одного года с момента просрочки платежа, но в пределах установленного законом срока исковой давности, пеня начисляется и взимается только за один год, предшествовавший дню совершения исполнительной надписи. Порядок начисления пени по каждому просроченному платежу отдельный (например, по договору аренды из расчета 0,1% за каждый просроченный день). Если обязательство возникло из совершенной сторонами сделки, течение срока начинается с момента, определенного соглашением.
Срок, пропущенный взыскателем даже по уважительным причинам не может быть восстановлен нотариусом. Однако нотариус обязан разъяснить взыскателю, что пропуск срока исковой давности не лишает права на обращение в суд с иском о его восстановлении.
При совершении исполнительной надписи нотариусы должны учитывать, что законодательством Украины могут быть установлены случаи запрещения обращения взыскания на отдельные виды имущества.
Так, в ч. 2 статьи 754 Гражданского кодекса Украины указано, что на имущество, переданное приобретателю по договору пожизненного содержания (ухода), не может быть обращено взыскание в течение жизни отчуждателя.
Обращение взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки и принадлежит государственному или коммунальному предприятию или предприятию, более 50 процентов акций (долей, паев) которого находится в государственной собственности, осуществляется на основании решения суда (статья 33 Закона Украины «Об ипотеке»).
Совершение исполнительной надписи по договору займа осуществляется с учетом требований статьи 1050 Гражданского кодекса Украины «Последствия нарушения договора заемщиком», где определено, что если заемщик своевременно не возвратил сумму займа, он обязан уплатить денежную сумму в соответствии со статьей 625 ГК. Если заемщик своевременно не возвратил вещи, определенные родовыми признаками, он обязан оплатить неустойку в соответствии со статьями 549-552 ГК, начисляется со дня, когда вещи должны были быть возвращены, до дня их фактического возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, причитающихся-ему соответствии со статьей 1048 ГК. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то в случае просрочки возврата очередной части заимодатель имеет право требовать досрочного возврата части займа, оставшуюся и уплаты процентов, причитающихся ему в соответствии со статьей 1048 ГК.
Следовательно, при возникновении обращения совершения исполнительной надписи по отдельным видам имущества нотариус должен убедиться, что это действие не подпадает под запрет обращения взыскания.
Процессуальный порядок совершения исполнительных надписей регулируется ст. 87-91 Закона Украины «О нотариате» и пп. 282-293 Инструкции «О порядке совершения нотариальных действий» от 03.03.2004. № 2015.
Согласно действующему законодательству, совершать исполнительные надписи на территории Украины вправе нотариусы независимо от места нахождения взыскателя и должника. Право на совершение исполнительных надписей имеют также консульские учреждения, совершающие надписи на долговых документах, поступающих от организаций Украины, которые находятся в пределах их консульского округа и при условии их совершения только в отношении граждан Украины, которые постоянно проживают в Украине.
Для совершения исполнительных надписей взыскателем или уполномоченным представителем любом нотариусу независимо от места выполнения требования и нахождения взыскателя и должника (за исключением исполнительных надписей на чеках) подается заявление. От имени предприятия, учреждения, организации заявление подается за подписью лиц, уполномоченных на это их уставом (положением).
Представление документов и получения исполнительной надписи производится непосредственно взыскателем или его представителем.
Заявление подается в письменные форме, в ней должны быть указаны все необходимые сведения о взыскателя и должника - их ФИО (названия), адреса, дата и место рождения должника - физического лица, место его работы, номера счетов в банках или кредитных учреждениях, код ЕГРПОУ для юридического лица, срок, в который должно быть проведено взыскание, информация о сумме, подлежащей взысканию, или имущества, подлежащего истребованию, включая пеню, штрафы, проценты и т. д..
Отметим, что, согласно п. 283 Инструкции «О порядке совершения нотариальных действий», заявление может содержать также другую информацию, необходимую для совершения исполнительной надписи, и если нотариусу будет необходимо получить другую информацию или документы, имеющие отношение к совершению исполнительной надписи, нотариус вправе истребовать их у взыскателя.
Как уже отмечалось, исполнительная надпись совершается на оригинале документа, устанавливающего задолженность (нотариально удостоверенные соглашения, опротестованы векселя и др..), Но при этом допускаются определенные исключения из общего правила, которые обусловлены определенными особенностями совершения этого нотариального действия. Так, согласно п. 288 вышеуказанного Инструкции исполнительная надпись может быть сделан на копии документа или на выписке из лицевого счета должника, или изложена полностью на прикрепленном к документу специальном бланке, если он не помещается на документе, устанавливающем задолженность. Это может быть вызвано:. в частности, необходимостью произвести взыскание частями и в некоторых из других случаях.
При этом на оригинале документа, устанавливающего задолженность, делается отметка о совершении исполнительной надписи и указывается, за какой срок и какая сумма взыскана, дата и номер по реестру ль регистрации нотариальных действий (например, при взыскании задолженности по арендной плате на основании пункта 9 Перечня , на оригинале договора аренды отмечается: «25 января 2003 по реестру за № 245 образовавшийся исполнительную надпись на взыскание задолженности по арендной плате за декабрь 2002 г. в размере 540 (пятьсот сорок) гривен».
В государственной нотариальной конторе (частного нотариуса) по-остается копия документа, устанавливающего задолженность, или выписка из лицевого счета должника и копия исполнительной надписи (пункт 290 Инструкции). Однако из тех соображений, что в случае утраты исполнительного надписи кредитор вправе обратиться к нотариусу за получением его дубликата, целесообразно излагать текст исполнительной надписи на отдельном листе бумаги, который присоединяется к документу, устанавливающего задолженность, и вместе с ним и другими необходимыми документами остается в государственной нотариальной конторы или частного нотариуса. При каждом последующем обращении за совершением исполнительной надписи по одному и тому же обязательству повторное представление копии документа, устанавливающего задолженность, действующим законодательством не требуется. Как указано в пункте 290 Инструкции, в этих случаях следует ограничиться представлением двух экземпляров выписки из лицевого счета и оригинала обязательства. При этом один экземпляр выписки с исполнительной надписью и подлинное обязательство возвращаются взыскателю.
В соответствии со ст. 89 Закона Украины «О нотариате» в исполнительной надписи должны указываться:
- Дата (год, месяц, число) ее совершения, должность, фамилия, имя, отчество нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
- Наименование и адрес взыскателя;
- Наименование, адрес, дата и место рождения должника, место работы (для граждан), номера счетов в учреждениях банков (для юридических лиц);
- Срок, за который производится взыскание;
- Суммы, подлежащие взысканию, или предметы, подлежащие истребованию, в том числе пеня, проценты, если таковые подлежат к взысканию;
- Размер платы, сумма государственной пошлины, уплачиваемой взыскателем;
- Или пошлины, подлежащей взысканию с должника;
- Указание статьи Закона «О нотариате», п. 287 Инструкции и пункта Перечня документов, на основании которых выдан исполнительный надпись;
- Номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована.
Исполнительная надпись имеет штамп и скрепляется подписью и гер
Бово печатью нотариуса.
Итак, обобщая изложенное, можно сделать вывод, что исполнительная надпись является основным внесудебным средством принудительного исполнения обязательств, который позволяет кредитору при соблюдении определенных формальных требований осуществить быстрое восстановления своих прав в случае невыполнения должником своих обязательств.
Указом Президента Украины от 10 июля 1998 № 762/98 «Об упорядочении взимания платы за совершение нотариальных действий» установлено, что размер платы, взимаемой за совершение нотариальных действий частными нотариусами, не может быть меньше размера ставок государственной пошлины, взимаемой государственными нотариусами за аналогичные нотариальные действия. Таким образом, в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 42 Закона Украины «О нотариате», частный нотариус может совершать любую нотариальное действие при условии, что размер предварительных платы должен быть не менее за соответствующую ставку государственной пошлины. Каких-либо льгот для отдельных категорий граждан или юридических лиц нотариус не оказывает.
Ставка государственной пошлины за совершение исполнительной надписи пе-непредусмотренная подпунктом «в» пункта 3 ст. С Декрета Кабинета Министров Украины от 21 января 1993 № 7-93 «О государственной пошлине» и составляет 1% от суммы, взимаемой, или 1% стоимости имущества, подлежащего истребованию, но не менее 3 и не более 100 необлагаемых минимумов доходов граждан. При этом сумма, которая взимается, включает в себя как сумму основного долга, так и сумму неустойки (штраф, пеня), предусмотренной условиями договора.
Размер ставки государственной пошлины за совершение исполнительной надписи, за совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков, предусмотренный подпунктом "м", составляет 0,3% необлагаемого минимума.
По общему правилу, государственная пошлина, уплаченная взыскателем за совершение исполнительной надписи, за счет должника не возмещается. Однако если взыскатель в установленном порядке освобождается от уплаты государственной пошлины в соответствии с пунктом 56
Инструкции о порядке исчисления и взимания государственной 5ента, утвержденной приказом Главной государственной налоговой милиции Украины от 22 апреля 1993 № 15, подлежащая уплате: ума государственной пошлины взимается с должника вместе с долгом по исполнительной надписи.