СОДЕРЖАНИЕ УГОЛОВНОГО-ПРОЦЕССУАЛЬНОГО КОДЕКСА | СКАЧАТЬ БЕСПЛАТНО УПК Комментарий
1. Консульские учреждения или дипломатические представительства других государств в Украине имеют право получать на добровольной основе объяснения, вещи, документы от граждан государства, которое они представляют, а также вручать документы таким лицам.
Комментарий:
1. В международных правовых отношений в сфере уголовного производства в определенной степени могут привлекаться и такие институты, как дипломатические представительства и консульские учреждения.
Правовой статус дипломатического представительства (посольства или миссии) иностранного государства в Украине (далее - дипломатическое представительство), консульского учреждения (генерального консульства, консульства, вице-консульства или консульского агентства) иностранного государства в Украине (далее - консульское учреждение) регламентирован Венской конвенцией о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г. и Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 года Положением о дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств в Украине, по-утвержден Указом Президента Украины от 10 июня 1993 г. № 198/93. Также деятельность дипломатического представительства, консульского учреждения каждого государства урегулирована соответствующим законодательством представляемого государства и международными договорами по оказанию правовой помощи по уголовным делам. При наличии правил и положений международных договоров, отличных от тех, которые содержатся в Положении, утвержденном Указом Президента Украины, приоритет в урегулировании правого статуса этих учреждений имеют международные договоры (акты).
Для большинства стран Европы такими основными актами являются: Европейская конвенция о взаимной помощи по уголовным делам от 20 апреля 1959 г., ратифицирована Украиной с заявлениями и оговорками ЗУ от 16 января 1998 г. № 44/98-ВР; дополнительный Протокол к Конвенции от 17 Март 1978; Второй дополнительный протокол от 8 ноября 2001 г. Для стран - членов Содружества Независимых Государств следующими нормативными актами прежде всего является Конвенция о правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г., ратифицирована ЗУ № 240/94-ВР от 10 ноября 1994 г., и Протокол к Конвенции от 28 марта 1997 г., ратифицирован ЗУ № 140/98-ВР 3 марта 1998
Согласно этих конвенций и протоколов определен порядок отношений между государствами, объем правовой помощи, содержание и форму поручения, порядок его выполнения, а также полномочия дипломатических представительств и консульских учреждений о вручении документов гражданам своих государств и проведения по поручению компетентных органов государства, которую они представляют, их допросов через указанные учреждения (статьи 5-12 Конвенции от 22 января 1993 г.).
Обеспечение взаимодействия участников уголовного процесса Украины с дипломатическими представительствами, консульскими учреждениями иностранных государств в Украине, а также с дипломатическим корпусом, аккредитованным в Украине, согласно п. 4. пп. 56 Положения о Министерстве иностранных дел Украины, утвержденного Указом Президента Украины от 6 апреля 2011 № 381/2011, возложено на Министерство иностранных дел Украины.
Дипломатическое представительство - постоянно действующий заграничный орган внешних сношений государства, который, как и его персонал, имеющий дипломатические привилегии и иммунитеты (неприкосновенность служб, помещения, средств передвижения, корреспонденции и т.п.), а также право на специальную защиту со стороны государства пребывания.
Сотрудниками дипломатического представительства глава дипломатического представительства и члены его персонала, а также члены административно-технического и обслуживающего персонала. Членами дипломатического персонала являются члены персонала представительства, имеющие дипломатический ранг. Момент, с которого глава представительства приступает к выполнению своих функций, определяется в зависимости от практики, существующей в государстве пребывания. Как правило, это вручение верительных грамот или сообщения о своем прибытии и представления копий грамот министерству иностранных дел государства пребывания.
Венская конвенция о дипломатических сношениях подтвердила право дипломатического представительства осуществлять и консульские функции. Для этого в составе представительства может создаваться консульский отдел или выделяться специальный сотрудник.
Консульское учреждение - расположен на территории иностранного государства постоянно действующий государственный орган внешних сношений, который выполняет свои функции в пределах консульского округа. Местонахождение консульского учреждения и границы его консульского округа определяются соглашением между Украиной и соответствующим иностранным государством. К работникам консульского учреждения относятся консульские должностные лица, консульские служащие и работники обслуживающего персонала. К консульским должностным лицам консульского учреждения относятся лица, включая главу консульского учреждения, которому поручено выполнение консульских функций (ст. 1 Венской конвенции о консульских сношениях). Главой консульского учреждения признается назначен иностранным государством и принят как таковой правительством Украины в лице Министерства иностранных дел Украины генеральный консул, консул, вице-консул или консульский агент. В период своего функционирования консульские учреждения имеют определенные иммунитеты и привилегии. Время положение консульских учреждений и их сотрудников во многом зависит от внутреннего законодательства стран пребывания.
На выполнение процессуальных действий (см. Комментарий к ст. 223 УПК) от имени дипломатического представительства или консульского учреждения уполномоченные должностные лица, в функциональных правах и обязанностях которых есть соответствующие полномочия и имеющих право на их реализацию на территории Украины. Так, глава дипломатического представительства на уровне посла или посланника аккредитуется при Президенте Украины, а на уровне поверенного в делах - при министре иностранных дел Украины. Глава консульского учреждения может приступить к выполнению своих обязанностей только после выдачи ему Министерством иностранных дел Украины консульской экзекватуры.
Функциями дипломатических представительств иностранных государств в Украине, в частности: представительство представляемого государства, защита его интересов и интересов граждан (юридических лиц) в пределах, допускаемых международным правом, а также оказание помощи и содействия гражданам и юридическим лицам представляемого государства, выполнение некоторых функций административного характера, при условии, что в этом случае ничто не противоречит законам и правилам Украины, с соблюдением практики и порядка, принятых в Украине; представительство или обеспечение надлежащего представительства граждан представляемого государства в судебных и иных учреждениях Украины с целью получения в соответствии с законами и правилами Украина распоряжений о предварительных мерах, которые ограничивают права и интересы этих граждан, если, в связи с отсутствием или по другим причинам, такие граждане не могут своевременно осуществлять защиту своих прав и интересов, передача судебных и несудебных документов или исполнение судебных поручений по получению показаний, объяснений для судов своих стран в соответствии с международными договорами или при их отсутствии - в соответствии с законами и правилами Украины, выполнение других функций, возложенных на консульское учреждение представляемым государством, которые не запрещены законами и правилами Украины, или против выполнения которых Украина не возражает , или же тех, которые предусмотрены международными договорами между представляемым государством и Украины.
Функции дипломатических представительств и консульских учреждений отражено также во многих двусторонних консульских договорах и договорах о правовой помощи по уголовным делам. В частности, полномочия Договаривающихся Сторон относительно вручения документов и допроса собственных граждан через свои дипломатические представительства или консульские учреждения предусмотрены в статьях 8 и 11 договора между Украиной и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 июля 1993 (ратифицирован 17 декабря 1993 постановлением ВР Украины № 3737-XII); Республикой Грузия от 9 января 1995 г. (ратифицирован 22 ноября 1995 ЗУ № 451/95-ВР) Эстонской Республикой от 15 февраля 1995 г. (ратифицирован 22 ноября 1995 ЗУ № 450-ВР) Латвийской Республикой от 23 мая 1995 г. (ратифицирован 22 ноября 1995 ЗУ № 452/95-ВР) Монголией от 27 июня 1995 года (ратифицирован 1 ноября 1996 ЗУ № 471/96-ВР) и др..
Закрепленные в них нормы, как правило, сведены к следующим положениям: объем правовой помощи, дипломатические или консульские должностные лица имеют право предоставлять компетентным органам представляемого государства, ограничивается проведением допросов (получением объяснений) и передачей (вручением) документов, лица, в отношении которых проводятся процессуальные действия, должны быть гражданами представляемого государства, отсутствуют ограничения процессуального статуса таких граждан и адресатов документов; процессуальные действия, в том числе вручение документов, осуществляются на основе добро-вольности, поскольку запрещается применение средств принуждения или угрозы ними.
Венские конвенции и большинство международных договоров содержат отсылочные положения о том, что выполнение поручений осуществляется в соответствии с действующими международными договорами, а при отсутствии таких договоров в любом другом порядке, не противоречит законодательству государства пребывания. Статья 547 УПК, в свою очередь, как норма национального законодательства демонстрирует согласие Украины и предоставления им права на совершение дипломатическими и консульскими учреждениями иностранных государств в Украине определенных процессуальных действий, а именно: получение на добровольной основе объяснений, вещей, документов (см. Комментарий к статей 98-99 УПК) от граждан государства, которое они представляют, а также вручение документов таким лицам. Поскольку процессуальные действия совершаются учреждениями других государств, следует учитывать, что их действия будут осуществляться в порядке, который определен их законодательством, и в соответствии с нормами международного права. В частности, каждая консульское учреждение будет руководствоваться собственным Консульским уставом и другим национальным законодательством, является обязательным к исполнению гражданами соответствующего государства.
Консульское правовой помощи в указанном выше объеме иногда называют пассивной правовой помощью. Значимость реализации лично консулом или по его поручению другими должностными лицами существенно возрастает, когда осуществление процессуальных действий на территории зарубежных представительств органами расследования иностранных государств или Украине невозможно, и в тех случаях, когда осведомленность государства пребывания об их содержании является нежелательной надо обеспечить соблюдение интересов допрашиваемого лица.
Поскольку указанной статьей действия дипломатических представительств и консульских учреждений на получение объяснений, вещей, документов от граждан государства, которое они представляют, а также вручение документов таким лицам определен как процессуальные действия, можно было бы сделать вывод, что этим учреждениям предоставлен статус участника уголовного процесса. Хотя это вовсе не так. Должностные лица дипломатических представительств или консульских учреждений в приведенных выше случаях не имеют выраженного процессуального статуса участника судопроизводства и не осуществляют уголовно-процессуальную функцию, а скорее - вспомогательную, по инициативе уполномоченных на то органов или лиц. Вместе с тем следует учесть и то, что результаты таких действий требуют фиксации соответствии с положениями гл. 5 УПК, ведь эта статья никоим образом не ограничила и не расширила требования к таким действиям, как процессуальных, в том числе по процессуальной формы, оснований их проведения, прав участников таких действий. Она также не содержит ограничений относительно того, что такие действия могут совершаться исключительно на запросы Украине.
Так, Второй дополнительный протокол к Европейской конвенции (статьи 4, 11) различает процессуальные действия, которые могут осуществляться на просьбы о помощи, и действия, которые могут совершаться в его отсутствие, но без ущерба собственным расследованием или судебным разбирательствам. Порядок получения объяснений, вещей и документов от граждан других государств дипломатическими представительствами или консульскими учреждениями в Украине недостаточно нормативно регламентирован, однако однозначным является то, что оно должно осуществляться в соответствии с национальным законодательством другого государства и с учетом положений конкретного договора, которым такие полномочия предоставлены, и ст. 547 КПК. Диспозиция этой статьи свидетельствует лишь о получении, а не о передаче этих объяснений, вещей и доказательств Украины в лице уполномоченных участников процесса. Также в этой статье не идет о получении показаний, которые имеют соответствующую доказательную силу, а лишь объяснений, которые могут и не быть источником доказательств, но с получением которых в интересах уголовного производства могут приниматься процесса-альные решения и совершаться процессуальные действия. Поэтому, ввиду отсутствия правовых положений в этой статье УПК о передаче полученных объяснений, вещей и документов, правильным было бы обеспечивать передачу исключительно на запрос об оказании правовой помощи (см. Комментарий к ст. 551 УПК) для того, чтобы не терять возможность использования объяснений, документов и вещей как доказательств в уголовном производстве.
Дипломатическим представительствам или консульским учреждениям иностранных государств в Украине целесообразно учитывать, что при получении объяснений, документов, вещей на добровольных началах от граждан своих стран по инициативе их государств согласно ст. 550 УПК передача информации о таких действиях Украины должна осуществляться в порядке ст. 11 второе дополнительного протокола к Европейской конвенции без факта передачи вещей, документов и объяснений от граждан своих стран, которые должны состояться в дальнейшем по результатам рассмотрения такой информации на основании запроса Украины о предоставлении правовой помощи. Иначе отсутствие запроса о международном сотрудничестве сделает невозможным использование полученной информации согласно предоставленным документам, вещей качестве доказательств. По хранению полученных документов (объяснений, зафиксированных письменно или с помощью технических средств), вещей, в том числе дипломатическими представительствами или консульскими учреждениями иностранных государств в Украине, и их передачу дополнительно см.. Комментарий к ст. 549 КПК.
Порядок вручения повесток и постановлений, регламентирован ст. 7 Европейской конвенции, ей для этого запрашивающей Стороной. Вручение может осуществляться путем простой передачи повестки документов или приказов суда. Если запрашивающая Сторона обращается с ясно об этом просит, запрашиваемая Сторона осуществляет вручение в порядке, установленном ее законодательством для аналогичных документов или в особом порядке, совместимом с этим законодательством. Подтверждение вручения осу-ществляется подтверждается распиской, датированной и подписанной адресатом, или заявлением запрашиваемой Стороны о вручении, в котором указываются способ и дата вручения. Такой документ незамедлительно направляется запрашивающей Стороне. По просьбе запрашивающей Стороны запрашиваемая Сторона указывает, было вручение произведено в соответствии с законодательством запрашиваемой Стороны. Если вручение документов не может быть совершенным, запрашиваемая Сторона уведомляет об этом запрашивающей Стороне. Любая Сторона при подписании Европейской конвенции или сдачи на хранение ратификационной грамоты или документа о присоединении посредством заявления на имя Генерального секретаря Совета Европы, может просить, чтобы повестку о вызове в суд обвиняемого, находящегося на ее территории, были переданы ее властям за определенное время до даты, установленной для явки. Этот срок определяется в декларации, и не должен превышать 50 дней. Указанный срок учитывается при определении даты явки и передачи поручения о вызове. Согласно исключительно по просьбе (запроса) возможно вручения консульскими учреждениями или дипломатическими представительствами других государств документов гражданам государства, которое они представляют, при этом добровольные принципы именно по такого действия также следует учитывать, хотя диспозиция нормы направления относит добровольность только до получения объяснений, вещей , документов от граждан государства, которую представляют соответствующие дипломатические представительства и консульские учреждения. Так, личное вручение с предоставлением расписки о получении лицом документа прямо зависит от волеизъявления. Следует учитывать также вероятность отказа этих лиц от получения документов. Исключительно на добровольных началах возможно получение объяснений и вещей, документов, и при этом основанием для этого может быть как просьба (запрос об оказании правовой помощи) Украина, так и собственная инициатива другого государства, если она не нарушает ее национальное законодательство или интересы, а так же интересы ее граждан.