СОДЕРЖАНИЕ УГОЛОВНОГО-ПРОЦЕССУАЛЬНОГО КОДЕКСА | СКАЧАТЬ БЕСПЛАТНО УПК Комментарий
1. Прокурор, который будет осуществлять полномочия прокурора в конкретном уголовном производстве, определяется руководителем соответствующего органа прокуратуры после начала досудебного расследования. В случае необходимости руководитель органа прокуратуры может определить группу прокуроров, осуществляющих полномочия прокуроров в конкретном уголовном производстве, а также старшего прокурора такой группы, руководить действиями других прокуроров.
2.
3. Если прокурор, в соответствующем уголовном производстве осуществляет полномочия прокурора, не может их осуществлять через удовлетворении заявления о его отводе, тяжелой болезни, увольнения органа прокуратуры или по другой уважительной причине, что делает невозможным его участие в уголовном производстве, полномочия прокурора возлагаются на другого прокурора руководителем соответствующего органа прокуратуры.
Комментарий:
1. Часть 1 ст. 37 УПК устанавливает порядок определения прокурора, который будет осуществлять полномочия, предусмотренные ст. 36 УПК, в конкретном уголовном производстве.
Субъектом, в компетенцию которого входит определение прокурора в конкретном уголовном производстве, является руководитель соответствующей прокуратуры. Согласно п. 9 ч. 1 ст. 3 УПК руководитель органа прокуратуры Генеральный прокурор Украины, прокурор Автономной Республики Крым, области, городов Киева и Севастополя, межрайонный прокурор, прокурор города, района, приравненные к ним прокуроры и их заместители, действующие в пределах своих полномочий.
Кроме того, для решения вопроса, кого считать руководителем прокуратуры, следует руководствоваться положениями действующего законодательства о прокуратуре в части принципов ее деятельности и структуры. В статье 13 ЗУ «О прокуратуре» закреплено, что система органов прокуратуры составляют: Генеральная прокуратура Украины, прокуратуры Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя (на правах областных), городские, районные, межрайонные, районные в городах. При необходимости Генеральный прокурор Украины может создавать специализированные прокуратуры на правах областных, городских, районных и межрайонных прокуратур.
Согласно ст. 16 ЗУ «О прокуратуре» прокуратуры Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя, городские, районные, межрайонные, районные в городах, а также другие прокуратуры возглавляют соответствующие прокуроры.
При применении комментируемой статьи следует также учитывать, что лица, назначенные в установленном законом порядке исполняющими обязанности руководителей соответствующей прокуратуры, в полной мере пользуются полномочиями по назначению прокурора в уголовном производстве.
Согласно ст. 214 УПК досудебное расследование начинается с момента внесения сведений в ЕРДР. Процедура таких процессуальных мер детализирована в Положении о Едином реестре досудебных расследований и порядка его формирования и ведения, которые утверждаются Генеральной прокуратурой Украины по согласованию с МВД, СБУ, органом, осуществляющим контроль за соблюдением налогового законодательства.
Учитывая положения ст. 214 УПК сведения в ЕРДР могут быть внесены либо следователем, или прокурором. При этом следователь обязан безотлагательно в письменной форме уведомить прокурора о начале досудебного расследования, основание начала досудебного расследования и другие сведения, предусмотренные ч. 5 ст. 214 КПК.
Если же сведения об уголовном правонарушении в ЕРДР внесены прокурором, он обязан безотлагательно, но не позднее следующего дня, с соблюдением правил подследственности передать имеющиеся у него материалы в орган досудебного расследования и поручить проведение досудебного расследования (подробнее о порядке начала досудебного расследования см.. Комментарий к ст. 214 УПК).
Итак, прокурор в конкретном уголовном производстве может определяться руководителем прокуратуры:
а) при непосредственном внесении сведений об уголовном правонарушении в ЕРДР работниками прокуратуры;
б) при поступлении в прокуратуру письменного уведомления следователя о начале досудебного расследования и его основание.
При определении формы реализации решения руководителя прокуратуры о назначении прокурора следует руководствоваться положениями ст. 110 УПК.
Согласно этой статье процессуальными решениями являются все решения органов досудебного расследования, прокурора, следователя судьи, суда. Важным процессуальным решением является назначение прокурора в уголовном производстве, поэтому положение ст. 110 касаются и его. Согласно ч. 2 ст. 110 УПК решение прокурора принимается в форме постановления. При этом постановление выносится в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, а также, когда следователь, прокурор признает это необходимым (подробнее о форме решения прокурора см.. Комментарий к ст. 110 УПК).
Статья 37 не содержит положений относительно обязательного вынесения постановления. Однако ее толкования во взаимосвязи со статьями 214, 110 УПК позволяет утверждать, что вынесение таких постановлений следует признать целесообразным. В частности, если сведения об уголовном правонарушении в ЕРДР вносятся прокурором, руководитель прокуратуры обязан безотлагательно вынести постановление о передаче материалов уголовного производства по подследственности в орган досудебного расследования и поручить проведение досудебного расследования. В этом постановлении должно быть отражено и решения руководителя прокуратуры о назначении соответствующего прокурора. Во втором случае при поступлении в прокуратуру письменного уведомления следователя о начале досудебного расследования и его основание руководитель прокуратуры также безотлагательно должен принять решение о назначении прокурора и немедленно отправить соответствующее постановление в орган досудебного расследования.
Часть 1 ст. 37 предусматривает также возможность назначения группы прокуроров для осуществления полномочия прокурора в конкретном уголовном производстве. Вынесения соответствующего постановления в этом случае также является обязательным. При этом в ней обязательно должны отражаться: основания такого решения, данные о составе группы прокуроров и старшего прокурора такой группы. Основаниями поручение осуществления надзора в уголовном производстве группе прокуроров могут быть: сложность уголовного производства; багатоепизоднисть уголовного преступления (правонарушений) производства досудебного расследования в отношении нескольких лиц и т.п..
2. Диспозиция этой нормы уголовного процессуального закона является отсылочных, тем самым указывает на ее тесные внутрисистемные взаимосвязи с другими отдельными структурными элементами уголовного производства: досудебным расследованием и судебным производством, и структурно состоит из двух частей:
1) первая часть (первое предложение) указывает на временные параметры осуществления прокурором своих полномочий в уголовном производстве с его начала до завершения;
2) вторая часть (второе предложение) непосредственно не раскрывает условий осуществления полномочий прокурора в этом уголовном производстве другим прокурором, а отсылает для их выяснения другим правовых положений данного нормативного акта части 4, 5 ст. 36, ч. 3 ст. 313, ч. 2 ст. 341 настоящего Кодекса и ч. 3 ст. 37 (см. Комментарий к части 4, 5 ст. 36, ч. 3 ст. 313, ч. 2 ст. 341, ч. 3 ст. 37 УПК).
Прокурор как сторона обвинения осуществляет свои полномочия в уголовном производстве с начала досудебного расследования (которое начинается с момента внесения сведений в ЕРДР) до конца судебного разбирательства, которое заканчивается по становлением и вступлением в порядке, предусмотренном ст. 532 УПК, судебным решением законной силы (см. Комментарий к пп. 5, 24 ст. 3, ч. 2 ст. 212, ст. 532 УПК).
Закрепление в этой норме закона осуществления полномочий прокурора в уголовном производстве с его начала до завершения является воплощением задачи уголовного производства в части обеспечения быстрого, полного и беспристрастного расследования и судебного разбирательства, а также необходимо для повышения эффективности процессуальной деятельности прокурора относительно доказанности перед судом обвинения с целью обеспечение уголовной ответственности лица, совершившего уголовное преступление.
Указанная норма уголовного процессуального закона путем отсылки к другим его норм приводит исчерпывающий перечень обстоятельств, предусмотренных УПК, о возможности замены прокурора в одном и том же уголовном производстве. Такая замена осуществляется руководителем соответствующего органа прокуратуры или прокурором высшего уровня.
Порядок осуществления полномочий прокурора в одном уголовном производстве другим прокурором является прерогативой руководителя органа прокуратуры и прокурора высшего уровня, из обстоятельств, в порядке и способом, предусмотренных УПК, отстранили прокурора от выполнения полномочий и назначили другого прокурора для участия в этом уголовном производстве или самостоятельно приняли участие в нем. Указанное следует из принципа единства и централизации системы органов, предусмотренных ст. 124 Конституции Украины, согласно которой прокуратура составляет единую систему, и ст. 6 Закона «О прокуратуре», согласно которой органы прокуратуры составляют единую централизованную систему, которую возглавляет Генеральный прокурор Украины, с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим.
Следовательно, осуществление полномочий прокурора в этом же уголовном производстве другим прокурором возможно лишь в следующих случаях:
1. Реализации Генеральным прокурором Украины, прокурором Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя и приравненными к ним прокурорами, их заместителями права:
а) представление кассационной жалобы, заявления о пересмотре судебного решения ВСУ или по вновь открывшимся обстоятельствам;
б) дополнения, изменения или отказа от кассационной жалобы, заявления о пересмотре судебного решения по вновь открывшимся обстоятельствам, внесенных ими или прокурорами низшего уровня;
в) участвовать в судебном производстве по пересмотру судебных решений в апелляционном или кассационном порядке ВСУ или по вновь открывшимся обстоятельствам (см. Комментарий к ч. 4 ст. 36 УПК).
2. Вынесение Генеральным прокурором Украины, его заместителями, прокурором Автономной Республики Крым, областей, городов Киева и Севастополя и приравненными к ним прокурорами мотивированного постановления о поручении осуществления досудебного расследования любого уголовного преступления другому органу досудебного расследования, в том числе следственному подразделению высшего уровня в пределах одного органа, в случае неэффективного досудебного расследования (см. Комментарий к ч. 5 ст. 36 УПК).
3. Реализации должностным лицом органа прокуратуры высшего уровня права по замене одного прокурора на другого из должностных лиц органов того же уровня в досудебном производстве, где было принято или совершенное незаконное решение, действие или бездействие (см. Комментарий к ч. 3 ст. 313 УПК) .
Реализации должностным лицом органа прокуратуры высшего уровня такого права должно предшествовать:
а) совершение прокурором низшего уровня, который принимал участие в уголовном производстве, незаконных действий, или непринятие мер совершения законных действий, что стало следствием противоправной бездеятельности;
б) отмены прокурором высшего уровня незаконного решения или признании незаконными совершенных действия или бездействия прокурора низкого уровня, который принимал участие в уголовном производстве.
4. Отстранение от участия в судебном разбирательстве прокурора руководителем органа прокуратуры или прокурором высшего уровня, если ими отказано (прокурору, который принимал участие в судебном разбирательстве) в согласовании обвинительного акта с измененным обвинением, ходатайство о выдвижении дополнительного обвинения или постановления об отказе от поддержания государственного обвинения. После отстранения от участия в судебном разбирательстве прокурора, который инициировал такие вопросы, руководитель органа прокуратуры или прокурор высшего уровня самостоятельно принимает в нем участие или поручает участие другом прокурору (см. Комментарий к ч. 2 ст. 341 УПК).
5. Невозможность осуществления полномочий прокурора в уголовном производстве через:
а) удовлетворения заявления об его отводе;
б) тяжелой болезни, что подтверждается соответствующим медицинским заключением и по физиологическим причинам делает невозможным реализацию прокурором своих полномочий в уголовном производстве;
в) освобождение из органа прокуратуры (прекращения трудовых отношений между лицом, которое выполняло полномочия прокурора, с системой органов в порядке и способом, предусмотренных КЗоТ, ЗУ «О прокуратуре» и Дисциплинарным уставом прокуратуры Украины;
г) другую уважительную причину, что делает невозможным его участие в уголовном производстве (отпуск (в том числе по уходу за ребенком), роды, пребывание в командировке, пребывания на сессии или повышении квалификации, отстранение от должности на время проведения служебного расследования и т.д.);
г) неэффективное осуществление прокурором надзора за соблюдением законов при проведении досудебного расследования. Указанное обстоятельство может быть применена в исключительных случаях и имеет отсылочных характер, поскольку вопрос прокурорского надзора за соблюдением законов во время досудебного расследования и эффективность его осуществления определяется отраслевым приказом Генерального прокурора Украины. Неэффективным осуществлением прокурорского надзора за соблюдением законов во время досудебного расследования следует считать совершение прокурором незаконных действий или бездействия при процессуального руководства предварительным расследованием, следствием нарушения органами предварительного расследования требований материального и процессуального закона (несвоевременное принятие мер по недопущению нарушений прав и свобод человека и гражданина, их обновления и привлечения виновных лиц к установленной законом ответственности; несоблюдение законности при регистрации, разрешении заявлений и сообщений об уголовных правонарушениях; необеспечение безусловного соблюдения требований закона о полном, всестороннем и объективном исследовании всех обстоятельств уголовного производства; несвоевременное отмены незаконных и необоснованных решений в ходе досудебного расследования и т.д.).
В случае наступления обстоятельств, указанных в пунктах «а» «г», полномочия прокурора возлагаются руководителем органа прокуратуры на другого прокурора (см. Комментарий к ч. 3 ст. 37 УПК).
3. Часть 3 ст. 37 УПК определяет основания и порядок замены прокурора в уголовном производстве. Нормы, рассматриваемые важны гарантиями независимости и самостоятельности прокуроров, поскольку существенно ограничивают произвольный усмотрению руководителя прокуратуры в вопросах определения конкретного прокурора в уголовном производстве.
Решение руководителя прокуратуры о замене прокурора также принимается в форме постановления, главное требование к которой четкое раскрытие в мотивировочной части наличия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 37 УПК, со ссылкой на соответствующие источники таких сведений.
Основаниями принятия решения о замене прокурора может быть:
а) удовлетворения заявления об его отводе;
б) тяжелая болезнь прокурорского работника;
в) освобождение из органа прокуратуры;
г) другая уважительная причина, что делает невозможным его участие в уголовном производстве;
д) в исключительных случаях полномочия прокурора могут быть возложены на другого прокурора этого органа прокуратуры из-за неэффективного осуществления прокурором надзора за соблюдением законов при проведении досудебного расследования.
Удовлетворении заявления о его отводе. Основания для отвода прокурора предусмотренные ст. 77 УПК. В частности, прокурор не имеет права участвовать в уголовном производстве:
1) если он является заявителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, членом семьи й или близким родственником стороны, заявителя, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;
2) если он участвовал в этом производстве как следственный судья, судья, защитник или представитель, свидетель, эксперт, специалист, переводчик;
3) если он лично, его близкие родственники или члены его семьи заинтересованы в результатах уголовного производства либо имеются иные обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения в его беспристрастности.
При этом предварительная участие прокурора в этом же уголовном производстве в суде первой, апелляционной и кассационной инстанций, в производстве при пересмотре судебных решений ВСУ как прокурора не может быть основанием для его отвода (подробнее об отводе прокурора см.. Комментарий к ст. 77 УПК).
Решение о замене прокурора при наличии этого основания должно быть принято безотлагательно (см. ст. 83 УПК). Документом, подтверждающим факт удовлетворения заявления об отводе, есть соответствующее постановление следственного судьи (на досудебных стадиях производства) или суда (если вопрос об отводе решается во время судебного рассмотрения дела) (подробнее о порядке рассмотрения заявления об отводе прокурора см.. Комментарий к ст. 77 УПК).
Тяжелая болезнь прокурора. Понятие «тяжелая болезнь» является оценочным. Оно трактуется в каждом конкретном случае с учетом необходимости соблюдения всех принципов уголовного судопроизводства, предусмотренных УПК. При применении этого основания руководителю прокуратуры прежде всего следует исходить из необходимости соблюдения разумных сроков уголовного производства.
Ведь согласно ч. 2 ст. 28 проведение досудебного расследования в разумные сроки (кроме вопросов компетенции следственного судьи) обеспечивает именно прокурор. В связи с этим руководитель прокуратуры в каждом конкретном случае должен оценивать, как временное отсутствие прокурора влияет на соблюдение разумных сроков расследования. Иначе пассивная позиция прокурора, которая будет препятствовать осуществлению уголовного производства, закономерно может быть расценена как нарушение таких критериев определения разумности сроков уголовного производства, а именно: «поведение участников уголовного судопроизводства» и «способ осуществления прокурором своих полномочий» (подробнее о понятии разумных сроков см.. Комментарий к ст. 28 УПК). В любом случае факт наличия тяжелой болезни должно подтверждаться в установленном законом порядке. Если же факт нетрудоспособности не подтверждено медицинскими заключениями, невыполнение прокурорским работником своих полномочий может квалифицироваться как основание его замены в связи с «неэффективным осуществлением надзора за соблюдением законов при проведении досудебного расследования».
Освобождение из органа прокуратуры. Освобождение прокурора, осуществляющего полномочия прокурора в конкретном уголовном производстве, может стать основанием его замены только при наличии соответствующего документа с этого кадрового вопроса (приказ об увольнении).
Порядок и основания увольнения работников прокуратуры со службы четко урегулированы законодательством. В частности, в ст. 462 ЗУ «О прокуратуре» указано, что прокуроры могут быть уволены с работы на общих основаниях, предусмотренных законодательством о труде.
При этом прокуроры и следователи подлежат увольнению из органов прокуратуры, в том числе с лишением классного чина, также в следующих случаях: 1) несоблюдения связанных с прохождением службы в органах прокуратуры требований, предусмотренных ч. 6 ст. 46 указанного закона, и других требований и ограничений, которые устанавливаются законом; 2) нарушение «Присяги работника прокуратуры» или отказа от его принятия, 3) вступления в законную силу обвинительного приговора в отношении них; 4) по результатам аттестации в случае несоответствия работника занимаемой должности; 5) прекращения гражданства Украины; 6) привлечения к ответственности согласно Дисциплинарным уставом прокуратуры Украины; 7) вступления в законную силу судебного решения, согласно которому работника привлечены к ответственности за административное коррупционное правонарушение; 8) в случае невозможности или отсутствия согласия на перевод на другую должность в связи с непосредственным подчинением близкой лицу. Прокуроры или следователи прокуратуры, привлеченных к ответственности за совершение преступления или административного коррупционного правонарушения, освобождаются от работы (службы) в трехдневный срок со дня получения соответствующим органом прокуратуры копии соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу.
Другая уважительная причина, что делает невозможным участие прокурора в уголовном производстве. Уважительность причины, что делает невозможным участие прокурора в уголовном производстве, является оценочной категорией, которая устанавливается в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств соответствующего уголовного производства и с позиции уже указанного критерия необходимости соблюдения всех принципов уголовного судопроизводства, предусмотренных УПК. При применении этого основания руководителю прокуратуры также следует исходить из необходимости соблюдения разумных сроков уголовного производства. Например, как основание замены прокурора в уголовном производстве может трактоваться отстранения в установленном законодательством порядке прокурорского работника от выполнения служебных обязанностей.
Замена прокурора в исключительных случаях из-за неэффективного осуществления им надзора за соблюдением законов при проведении досудебного расследования. Учитывая исключительный характер, при применении этого основания особое значение приобретает правильность определения «неэффективности» осуществления надзора прокурором. Понятно, что это понятие является оценочным. Однако трактоваться оно должно в системной связи с другими нормами УПК, прежде всего теми, которые закрепляют основные принципы уголовного производства.
В целом критерием эффективности надзора следует считать эффективность самого досудебного расследования, ведь именно прокурор является процессуальным руководителем до судебного расследования. Вместе с тем следует обязательно учитывать характер причинной связи между действиями или бездействием прокурора и теми последствиями, которые наступили для уголовного производства. Кроме этого, при выяснении эффективности надзора следует обращать внимание на степень соблюдения своих обязанностей другими участниками процесса.
Неэффективность надзора может приводить к двух взаимосвязанных 'связанных негативным последствиям: допущения нарушений установленной законом процедуры и для доказательной базы. Так, согласно ст. 87 УПК недопустимы доказательства, полученные в результате существенного нарушения прав и свобод человека, гарантированных Конституцией и законами Украины, международными договорами, согласие на обов 'язковисть которых дано Верховной Радой Украины, а также любые другие доказательства, полученные благодаря информации, полученной в результате существенного нарушение прав и свобод человека.
В этой 'связи с этим основанием для замены прокурора могут быть такие последствия его действий или бездействия: установление недопустимости доказательств или их потеря. При этом следует учитывать, что суд обязательств признать существенными нарушениями прав человека и основных свобод, в частности, следующие деяния: 1) осуществление процессуальных действий, которые требуют предварительного разрешения суда, без такого разрешения или с нарушением его существенных условий, 2) получения доказательств вследствие пыток, жестокого, бесчеловечного или унижающего достоинство личности обращения или угрозы применения такого поведения, 3) нарушение права человека на защиту; 4) получение показаний или объяснений от лица, не была уведомлена о своем праве отказаться от дачи показаний и не отвечать на вопросы, или их получения с нарушением этого права; 5) нарушение права на перекрестный допрос; 6) получение показаний от свидетеля, который в дальнейшем будет признан подозреваемым или обвиняемым в этом уголовном производстве.
Как отсутствие эффективного надзора может трактоваться и бездействие прокурора, который негативно влияет на сроки досудебного производства.
При принятии решения о замене прокурора по этому основанию главным требованием является четкая демонстрация в мотивировочной части постановления причинной связи между действиями (бездействием) прокурора и негативными последствиями, наступившими для уголовного производства.