Планирование инвестиционных проектов, заключение долгосрочных контрактов, формирование совместных предприятий и, конечно же, процессы слияния и поглощения бизнеса на сегодняшний день требуют предварительного проведения Due diligence с целью определения потенциальных рисков и получения правовой оценки деятельности проверяемой компании. По своей правовой природе Due diligence представляет собой процедуру анализа деятельности компании, а также проверку законности и коммерческой привлекательности планируемой сделки.
Обращает на себя внимание тот факт, что в Украине процедура Due diligence широко не распространена и в основном используется крупными иностранными компаниями.
Как показывает практика, наиболее часто проведение Due diligence требуется при осуществлении сделок слияния и поглощения, при этом наиболее распространенными являются юридический и финансовый Due diligence, чаще именуемый правовым аудитом предприятия.
Несмотря на то, что процедура Due diligence приравнивается украинскими компаниями к процедуре аудита, между ними существует большая разница. Так, Due diligence оценивает не только основные средства и финансовое положение компании, но и правовой статус и перспективы развития. Поэтому даже в случае когда проводимая проверка предприятия называется правовым аудитом, основной задачей будет включить в процедуру полный спектр необходимых вопросов.
Если предприятие в преддверье совершения сделки все же намерено прибегнуть к проведению столь необходимого правового аудита, то не обойтись без согласования всех нюансов и правил процедуры. Взаимоотношения между организацией, проводящей правовой аудит, и предприятием, требующим проведения Due diligence, должны быть регламентированы соответствующим договором.
В частности, правовой аудит предприятия выполняется на основании договора между исполнителем (аудиторской фирмой) и предприятием. Договор на проведение правового аудита должен быть оформлен в соответствии с требованиями гражданского законодательства и, в частности, содержать условия о предмете договора, процедуре проведения проверки, правах, обязанностях и ответственности сторон. Кроме того, договор должен фиксировать согласованные заказчиком аудита и его исполнителем перечень необходимых услуг, сроки и этапы проверки, размер вознаграждения, порядок и сроки его выплаты.
Немаловажную роль играет согласование сторонами момента предоставления заказчиком документации и другой информации, необходимой для комплексного осуществления правового аудита. Так, договором должна быть установлена обязанность заказчика предоставить, для надлежащего проведения проверки, любую документацию предприятия, а также разъяснения и дополнительные сведения по возникшим в процессе проверки вопросам. Как показывает практика, большинство договоров о предоставлении услуг правового аудита предприятия содержит условие об отказе исполнителя от проведения аудиторской проверки в случае непредставления предприятием необходимой документации. Договором также желательно определить ответственность исполнителя за разглашение информации, полученной в ходе правового аудита, и согласовать порядок обеспечения сохранности документов, получаемых и составляемых при проверке.
Особое внимание стоит уделить процессу фиксации передачи документации и сведений в ходе проверки, равно как и моменту фиксации приема услуг. Так, факт передачи документации, необходимой для осуществления проверки, фиксируется сторонами в акте приема-передачи документов, факт передачи результата услуг – в акте выполненных работ.
В результате проверки исполнителем дается оценка правовой деятельности предприятия для определения степени возможных рисков, составляется аудиторское заключение и рекомендации по устранению ошибок и недостатков, выявленных в процессе правового аудита.