На сегодняшний день терминами "франшиза" или "франчайзинг" уже никого не удивить. То, что двадцать пять лет назад казалось еще одним модным словом с запада, – сегодня одна из наиболее распространенных форм ведения коммерческой деятельности в Украине и мире.
Несмотря на то, что старт франчайзинговой деятельности состоялся еще в 1993 году, первая отечественная франчайзинговая компания появилась только в 1999-м. Только за 6 лет отечественные предприниматели осознали преимущества западной формы ведения бизнеса. Следует отметить, что основное развитие франчайзинговой деятельности пришлось на 2008 и 2012 годы, что в определенной мере связано с проведением футбольного чемпионата Евро-2012 и большим спросом на гостиничный бизнес. С тех времен указанные термины крепко вошли в быт украинцев и не теряют своей популярности.
Остается только один вопрос: что по этому поводу думает отечественный законодатель и все ли функционирует как нужно?
Отечественные реалии
А украинские реалии таковы, что отечественному законодательству неизвестны термины "франшиза" и "франчайзинг". Вместо них отечественное законодательство применяет определение "коммерческая концессия", по своей экономической сути не отличающееся от вышеупомянутых западных терминов.
Основными нормативно-правовыми актами, оперирующими указанным понятием, являются:
• Гражданский кодекс Украины, а именно: главы 75 "Распоряжение правами интеллектуальной собственности" и 76 "Коммерческая концессия";
• Хозяйственный кодекс Украины, а именно главы 16 "Использование в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности" и 36 "Использование в предпринимательской деятельности прав других субъектов хозяйствования (коммерческая концессия)".
Также не следует забывать о специальном законодательстве о защите от конкуренции и защите прав интеллектуальной собственности.
В соответствии с Гражданским кодексом Украины по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить второй стороне (пользователю) за плату право пользования в соответствии с его требованиями комплексом принадлежащих данной стороне прав с целью изготовления и (или) продажи определенного вида товара и (или) предоставления услуг.
Похожим является понятие коммерческой концессии, закрепленное в Хозяйственном кодексе Украины: одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить второй стороне (пользователю) на срок или без определения срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса прав, принадлежащих правообладателю, а пользователь обязуется придерживаться условий использования предоставленных ему прав и уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.
Согласно положениям Гражданского и Хозяйственного кодексов относительно договора коммерческой концессии и, в частности, определений, содержащихся в них, предметом такого соглашения являются: право на использование деловой репутации, коммерческого опыта и объектов интеллектуальной собственности (таких как изобретения, торговые марки, произведения, промышленные образцы и т. п.).
Основными требованиями к договорам коммерческой концессии являются письменная форма договора, а также ограничение круга субъектов: сторонами договора концессии могут выступать только субъекты хозяйствования – юридические лица и физические лица – предприниматели.
Большая разница
Несмотря на то, что договор коммерческой концессии является аналогом (и по своей сути идентичен) западному франчайзингу, он также схож и с классическим лицензионным договором. На практике такой договор может ошибочно применяться и к отношениям концессионного характера, что может привести к противоречию с законодательством и, как следствие, – ничтожности соглашения и судебных споров.
Также договор коммерческой концессии следует отличать и от договоров комиссии и агентских договоров. Хотя на практике указанные договоры нередко выполняют похожие задачи, их юридическое содержание разное. Главная разница заключается в том, что если агент и комиссионер действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), получая от него вознаграждение, то пользователь по договору коммерческой концессии сам платит вознаграждение правообладателю за возможность работать под его фирменным наименованием.
В этом отношении главной проблемой и аспектом, мешающим нормально функционировать в Украине одной из самых крупных форм ведения коммерческой деятельности на западе, является то, что на сегодняшний день не существует отдельного закона Украины "О франчайзинге". Интересный и одновременно печальный факт: проекты закона периодически появляются с 2001 года, однако по состоянию на 2017 год эта тема не сдвинулась с места и украинскому предпринимателю все еще нужно использовать подобные и аналогичные, но все-таки не те договоры, которые нужны.
В завершение хотелось бы отметить, что именно сейчас, на волне евроинтеграции, самый лучший момент для законодателя наконец воплотить указанное в жизнь, закрепив в украинском законодательстве обычный для рядового европейского предпринимателя термин – "франчайзинг".