Процедура формирования наблюдательного совета и других органов управления акционерным обществом по-прежнему вызывает вопросы у некоторых пользователей портала Право Украины. Так, у одного из пользователей портала возник вопрос о том, могут ли быть членами набсовета лица, не являющиеся акционерами. Утвердительно ответив на данный вопрос, другие участники обсуждения разошлись во мнениях на предмет того, может ли набсовет выдвигать своих кандидатов в члены органов АО, в том числе в члены набсовета.
Позиция 1. Набсовет может выдвигать кандидатуры в члены набсовета, поскольку:
– Закон «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) не запрещает набсовету выдвигать такие кандидатуры;
– формирование повестки дня и проектов решений относится к компетенции набсовета, и выдвижение кандидатов в состав НС для их утверждения общим собранием является одним из таких проектов решений;
– выдвижение кандидатов в члены набсовета – это право акционеров, а не их обязанность. Если они этим правом не воспользовались, то на голосование должны выноситься те кандидатуры, которые были утверждены набсоветом;
– ч. 1 ст. 38 Закона об АО гласит о праве акционеров вносить предложения относительно новых кандидатов в состав органов управления обществом. Следовательно, помимо «новых кандидатов», должны быть и некие «старые кандидаты», которых, вероятно, должен выдвигать набсовет;
– ч. 3 ст. 36 Закона об АО запрещает внесение изменений в документы, предоставленные акционерам, в том числе в части кандидатов в органы АО, после отправки акционерам уведомления о проведении общего собрания. А значит, в документы, предоставленные акционерам, кандидатуры членов НС уже должны быть были внесены. Причем внесены не по инициативе акционеров, которые до момента получения уведомления о проведении общего собрания даже не знали о проведении ОСА;
– соответствующее право набсовета может быть предусмотрено уставом АО.
Позиция 2. Кандидатуры в члены набсовета могут выдвигать только акционеры, поскольку:
– Закон об АО не предусматривает права набсовета на выдвижение кандидатур в члены органов акционерного общества. А потому такое выдвижение может рассматриваться как превышение полномочий НС;
– набсовет обязан лишь утвердить проект бюллетеня для кумулятивного голосования. Кандидатуры же, которые включаются в этот бюллетень, должны выдвигаться акционерами;
– норма, определяющая порядок формирования органов управления, является императивной, что не допускает возможности отступления от ее положений;
– если действовать исходя из принципа «разрешено все, что не запрещено», то можно прийти к выводу, что кандидатов в члены набсовета могут выдвигать и ревизионная комиссия, и правление;
– под словами «новый кандидат» в Законе об АО подразумевается, что этого кандидата никто ранее не вносил.
Мнение юристов проекта: Хотя право набсовета на выдвижение кандидатур в состав органов управления акционерного общества не предусмотрено Законом об АО, это не означает, что набсовет не может такого права иметь.
Во-первых, согласно ч. 4 ст. 13 Закона об АО устав акционерного общества может содержать те положения, которые не предусмотрены Законом об АО и при этом не противоречат законодательству. Поскольку запрета на выдвижение набсоветом кандидатур в состав органов акционерного общества законодательство не устанавливает, то значит, такая возможность может быть предусмотрена в уставе.
Во-вторых, стоит согласиться с изложенным в Позиции 1 мнением относительно того, что право набсовета на выдвижение кандидатур в члены органов управления АО логически следует из такого его полномочия, как подготовка повестки дня общего собрания, предусмотренного ч. 1 ст. 37 и ч. 2 ст. 52 Закона об АО. Ведь раз НС может формировать перечень вопросов, которые будут обсуждаться на общем собрании и формировать проекты решений, касающиеся этих вопросов, то он должен определять и содержание таких решений. В отношении решения об избрания членов органов управления АО кандидатуры в члены таких органов будут частью содержания проекта решения об их избрании.
Справедливым является также указание в Позиции 1 на то, что согласно ч. 1 ст. 38 Закона об АО акционеры могут вносить предложения относительно новых кандидатур в состав органов общества, что предусматривает существование неких «старых», уже выдвинутых кандидатур. Логично предположить, что этими уже выдвинутыми кандидатурами являются как раз те лица, которых выдвинул набсовет, поскольку именно о них акционеры могут узнать из повестки дня, полученной от АО.
Кроме того, если исходить из иного толкования норм Закона об АО, то может возникнуть ситуация, при которой решение об избрании членов НС будет включено в повестку дня, но ни одна из кандидатур в таком решении указана не будет. Ведь акционеры могут и не воспользоваться своим правом на внесение предложений к повестке дня. Такая ситуация явно противоречит логике формирования повестки дня и порядку избрания членов НС, что указывает на неправильность мнения о том, что кандидатов в члены набсовета могут выдвигать только акционеры.
ВЫВОД:
Право набсовета на выдвижение кандидатов в члены органов управления АО логически следует из его полномочий по подготовке повестки дня общего собрания. Кроме того, такое право НС может быть прямо предусмотрено уставом.