Обязательно ли подписание договора должно происходить в пределах нотариального округа нотариуса? Закон "О нотариате" содержит юридическую коллизию.
Юридическая коллизия: нотариальные действия могут быть совершены вне помещения, которое является рабочим местом частного нотариуса
В положениях Закона Украины "О нотариате" имеется содержательная юридическая коллизия между ч. 3 ст. 13 1 Закона, прямо запрещающей осуществление нотариусом нотариальной деятельности за пределами своего нотариального округа, и ч. 2 ст. 41 Закона, указывающей, что нотариальные действия могут быть совершены вне помещения, которое является рабочим местом частного нотариуса.
Согласно ч. 3 ст. 13 1 Закона нотариус не вправе осуществлять нотариальную деятельность за пределами своего нотариального округа, за исключением замещения других нотариусов в случаях, предусмотренных Законом. Нотариальный округ – территориальная единица, в пределах которой нотариус осуществляет нотариальную деятельность и в пределах которого находится государственная нотариальная контора, в которой работает государственный нотариус, или рабочее место (контора) частного нотариуса.
Исходя из положений ч. 2 ст. 41 Закона местом совершения нотариального действия являются помещение государственной нотариальной конторы, государственный нотариальный архив, помещение, являющееся рабочим местом частного нотариуса, или помещения органов местного самоуправления. В отдельных случаях, когда гражданин не может явиться в указанное помещение, а также когда того требуют особенности удостоверяемого соглашения, нотариальные действия могут быть совершены вне указанных помещений.
Системный и логический анализ положений Закона дает основания к выводу, что статья 41 Закона является специальной нормой по отношению к общей норме, изложенной в статье 13 1 Закона, а потому статья 41 Закона имеет приоритетное применение по отношению к статье 13 1 Закона к отношениям, связанным с местом совершения нотариального действия.
Устаревший подход: нотариус не вправе осуществлять нотариальную деятельность за пределами своего нотариального округа?
Привязка к определенной территории в ходе совершения нотариальных действий не имеет существенного влияния на основную цель нотариальной деятельности, которая, прежде всего, состоит в защите права собственности и других прав граждан, а также становится значительным препятствием в реализации данных прав.
Положения ст. 13 1 Закона не только ограничивают реализацию функций нотариусов, а именно императивно возложенную обязанность удостоверять права и факты, имеющие юридическое значение (например, статьей 5 Закона на нотариуса возложена обязанность содействовать гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям в осуществлении их прав и защите законных интересов), но и являются устаревшими и не отвечают современному состоянию общества, требующего мобильности.
Так, например, во Франции у нотариуса есть компетенция удостоверять сделки и осуществлять другие нотариальные действия на всей территории государства. Французская модель – это конвейер с индивидуальным подходом, где нотариус и работники нотариальной конторы обеспечивают получение желаемого клиентом правового результата. Например, в Эстонии также нет никаких территориально-административных ограничений осуществления нотариальной деятельности.
Украинская система нотариата чрезмерно формализована, а ни одна формализованная система не может учесть всех нужд общества. На наш взгляд, перечень объективных обстоятельств, при которых нотариус может совершать нотариальные действия за пределами собственного рабочего места (и даже за пределами собственного нотариального округа), не может быть исключительным, поскольку законодатель не может объективно предусмотреть все обстоятельства, которые могут возникнуть в процессе совершения нотариального действия. Нотариус должен быть сосредоточен исключительно на юридических аспектах своей работы, а именно на договоре или законодательном урегулировании сделки.
Территориальная привязка не должна быть ключевым моментом, влияющим на действительность сделки. Действительность нотариального действия непосредственно зависит от соблюдения нотариусом установленных процедур его совершения, соответствия его требованиям закона, а также действительности удостоверяемых прав или фактов, подтверждаемых данным нотариальным действием.
Неопределенное понятие
Нотариальную деятельность называют по ее содержанию заверительной деятельностью, действительно раскрывающей ее функциональное назначение и сущность как отдельного вида юридической работы. Нотариальная деятельность направлена на предоставление официальной силы, достоверности юридическим правам, фактам и документам.
Системный анализ указанного определения дает основания для вывода, что сущностью нотариальной деятельности, главным ее результатом являются не любые действия нотариуса, а только те, которые имеют решающее значение, как правило, заключительные акты (действия) в виде совершения удостоверительной надписи.
Несмотря на то, что понятие "нотариальное действие" является довольно распространенным и общеупотребительным юридическим понятием, ни один из нормативно-правовых актов не содержит его определения.
В литературе сложилось довольно неоднозначное понимание юридической сущности нотариальных действий, а определение данного понятия раскрывается довольно неполно. В частности, под нотариальным действием предлагается понимать удостоверение бесспорных прав и фактов, имеющих юридическое значение, а также совершение других действий, направленных на внесудебную охрану прав и интересов лиц, относящихся к полномочиям нотариальных органов. В таком случае определение нотариального действия сводится к тому, что указываются разновидности нотариальных действий, но содержание самого понятия не раскрывается.
Необоснованным выглядит понимание нотариального действия как результата нотариальной деятельности, поскольку последняя направляется на защиту и охрану прав и интересов лиц, обращающихся к нотариусу, что может быть достигнуто в том числе и с помощью совершения нотариальных действий.
Наряду с этим нотариальные действия нельзя рассматривать как единственную форму проявления нотариальной деятельности. В случае нарушений во время совершения нотариального действия последнее может не иметь желаемых юридических последствий. Следовательно, нотариальное действие должно пониматься как одна из форм реализации особых полномочий нотариуса, которая в то же время не является единственной их формой.
Нельзя отождествлять понятие "нотариальное действие" и "нотариальная деятельность". Понятие "нотариальная деятельность" значительно более широкое и охватывает понятие нотариального действия, однако не любое нотариальное действие является нотариальной деятельностью, которая может осуществляться в пределах нотариального округа.
Используя метод системного анализа, можно прийти к выводу, что понятие "нотариальная деятельность", которая может осуществляться в пределах нотариального округа, охватывает не любые действия нотариуса, а только те, которые имеют решающее значение, как правило, завершающие акты конкретного нотариального действия в виде удостоверительной надписи (в отличие от понятия "нотариальное действие", охватывающего любую деятельность нотариуса). Поэтому ст. 13 1 Закону Украины "О нотариате", которой определено, что нотариальный округ – территориальная единица, в пределах которой нотариус осуществляет нотариальную деятельность, не распространяется на действия, которые осуществляет нотариус при удостоверении соглашения, кроме действия относительно совершения удостоверительной надписи, имеющей решающее значение для нотариального действия в целом. Для нотариального действия по удостоверению договора решающее значение имеет действие по совершению удостоверительной надписи, которое [ с учетом сущности указанного нотариального действия] должно совершаться за рабочим местом нотариуса или в другом месте в пределах нотариального округа нотариуса – в определенных законом случаях.
Соответственно, подписание договора не обязательно должно происходить в пределах нотариального округа нотариуса, а совершение такого действия за пределами нотариального округа может рассматриваться как правомерное действие при участии нотариуса.
Нужны изменения в законе
Законодательство по вопросам нотариата и нотариальной деятельности устаревшее, коллизионное, а потому требует системного толкования с привлечением положений правовой доктрины относительно этого комплексного института гражданского процесса. Прежде всего спорные правоотношения должны рассматриваться и толковаться с точки зрения их соответствия Конституции Украины, решениям Европейского суда по правам человека, правовым позициям Конституционного Суда Украины, то есть с точки зрения верховенства права.
В своем Решении от 02.11.2004 г. № 15-рп/2004 Конституционный Суд Украины указал: "Одним из проявлений верховенства права является то, что право не ограничивается только законодательством как одной из его форм, а включает и другие социальные регуляторы, в частности нормы морали, традиции, обычаи и т. п., которые легитимизированы обществом и обусловлены исторически достигнутым культурным уровнем общества. Все эти элементы права объединяются качеством, отвечающим идеологии справедливости, идее права, которое в значительной мере получило отражение в Конституции Украины. Такое понимание права не дает оснований для его отождествления с законом, который иногда может быть несправедливым".
Нотариат по своей природе является не государственным правовым институтом, а общественным, его основная задача – охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, а эти интересы не всегда совпадают с интересами государства. Судебно-правовая реформа в Украине продвигается в направлении "разгосударствления" тех правовых институтов, которые по своей сути не являются государственными. Именно поэтому нужно обратить внимание и внести соответствующие изменения в нормы законодательства, формально ограничивающие нотариусов в процессе осуществления своей деятельности. Одним из таких вопросов является вопрос территориальной компетенции нотариусов.