На форуме JuristOFF горячо обсуждался вопрос, подлежит ли регистрации в НБУ договор займа у нерезидента, если займ осуществляется в национальной валюте в наличной форме. Участники обсуждения очень резко разделились на несколько точек зрения.
Позиция 1. Регистрировать договор не надо, поскольку это требование содержится в Положении о порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам (далее – Положение о займах), которое никакого отношения к займам в гривне не имеет. Но, если гривня ввозится нерезидентом в Украину, ему необходимо получать индивидуальную лицензию НБУ на основании п. «б» ч. 4 ст. 5 Декрета «О системе валютного регулирования и валютного контроля» (далее – Декрет).
Внимание! Предлагаем воспользоваться уникальным сервисом для подготовки документов онлайн. Создать юридически выверенный договор займа можно теперь легко и просто: - создать онлайн договор займа на конструкторе документов ПростоДок (Украина); - создать онлайн договор займа на конструкторе документов ПРОСТОDOCS (Россия). |
|---|
Позиция 2. Заключение такого договора для юрлиц в принципе невозможно по нескольким причинам. Прежде всего это ст. 7 Декрета, которая устанавливает обязательность расчетов между резидентом и нерезидентом в иностранной валюте. Кроме того, п. 1.4 Положения о займах устанавливает обязательную безналичную форму для кредитов от нерезидентов. Также в Положении об открытии и функционировании в уполномоченных банках Украины счетов банков-корреспондентов в иностранной валюте и в гривнях (далее – Положение о корсчетах) предусматривается открытие счетов для кредитования в гривне только для ЕБРР. Для физлиц же проблем не возникает и регистрация в НБУ не нужна.
Возражения к позиции 2. Ст. 7 Декрета применяется только к операциям в рамках торгового оборота. В свою очередь, согласно п. 10, 12 Раздела I Положения о порядке и условиях торговли иностранной валютой, займы относятся не к торговым операциям, а к операциям, связанным с движением капитала. Исходя из этой ситуации с займом нельзя опираться на вышеуказанную статью.
Аналогично п. 1.4 Положения о займах регулирует отношения с иностранной валютой, а не с гривней.
Пример же с ЕБРР не исключает возможности выдачи займов в гривне другими нерезидентами.
Мнение «Право Украины»: В целом стоит прислушаться ко второй позиции, несмотря на то, что регистрация НБУ предусмотрена только для договоров займа в инвалюте (п. 1 Указа Президента «Об урегулировании порядка получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и применения штрафных санкций за нарушение валютного законодательства»).
Между физлицами действительно такой договор осуществим без проблем.
В случае если хотя бы одна из сторон является юрлицом, все намного сложнее. Сразу можно говорить о том, что операции в наличной форме между ними сильно затруднены и ограничены суммой 10000 гривен в день (п. 2.3 Положения о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине и постановление Правления НБУ № 32 от 09.02.2005). Поэтому если займ выдается на крупную сумму, легально осуществить передачу денег будет весьма сложно.
Кроме того, сложно осуществима эта операция и по ряду других причин, в том числе упомянутых выше. Прежде всего законодательство действительно не регулирует предоставления нерезидентами займов иначе как в инвалюте (за исключением ЕБРР).
Так, Инструкция о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах (далее – Инструкция о счетах) не предусматривает возможности открытия нерезидентом гривневого счета, за исключением представительств нерезидентов (счета типа «Н»). Во всех случаях счета открываются на представительства, которые имеют статус резидента. Однако п. 11.10 Инструкции о счетах жестко ограничивает цели расходования средств со счета типа «Н». Выдачи займов резидентам среди них нет.
Все остальные расчеты предполагается проводить либо через представительства, имеющие статус резидентов, либо через корреспондентские счета банков-нерезидентов в порядке ст. 7 Декрета. При этом п. 4.4 Положения о корсчетах четко ограничивает возможность списания средств нерезидентов только экспортно-импортными договорами (к которым займы не относятся). Эти нормы дополнительно подтверждены п. 3.1 постановления Правления НБУ «Об отдельных вопросах деятельности банков».
При этом вся гривневая выручка, полученная нерезидентом в Украине, зачисляется на банковские счета и, соответственно, не может быть легально передана в наличный займ.
Вывод
В целом отечественное валютное законодательство делает практически невозможным займы от нерезидентов в гривне (а тем более в наличной форме). Такие операции безболезненно могут проходить только между физлицами. Во всех остальных случаях на свой страх и риск можно попробовать заключить договор займа, однако это гарантированно повлечет за собой множество неприятностей со всевозможными контролирующими органами. И в самом лучшем случае придется очень долго отстаивать свою правоту в судах.