В условиях глобализации международные агентские, дистрибьюторские и франчайзинговые договоры приобретают все большее и большее распространение. С помощью таких договоров многие украинские компании выходят на европейский рынок, а европейские – на украинский рынок. В связи с этим довольно актуальными и интересными становятся вопросы сотрудничества между украинскими и европейскими компаниями на основании этих договоров. Некоторые из этих вопросов были рассмотрены на конференции «Международные агентские, дистрибьюторские и франчайзинговые договоры: актуальные вопросы, европейская практика, последние тенденции», организованной Ассоциацией юристов Украины при участии Института международной дистрибуции и украинских юридических фирм DLA Piper и «Василь Кисиль и Партнеры».
Варианты договоров международной дистрибуции
Наиболее распространенными вариантами организации дистрибьюторской сети являются временные посредники, коммерческие агенты, дистрибуция и франчайзинг. В чем состоит разница между ними и какие основные риски несет заключение договоров в той или иной форме, рассказал профессор права университета Турина, Президент Института международной дистрибуции Фабио Борлотти.
Временные посредники наиболее часто используются при первом, пробном вхождении компании на рынок другой страны. Договоры с ними наименее урегулированы международными соглашениями, а потому предоставляют достаточно широкое поле для применения. Но в то же время отсутствие нормативного регулирования приводит к тому, что посредники в таких договорах пытаются предусмотреть самые различные ситуации. И не имея достаточных юридических навыков, они пытаются прописывать порой абсолютно нелепые нормы. Ведь основной риск для таких посредников состоит в том, что, получив от временного посредника услуги, заказчик не заплатит ему.
Основной риск таких контрактов для заказчика состоит в том, что посредники получают довольно много прав и претендуют на большой размер комиссии. Более того, достаточно часто посредники выбирают юрисдикцию той страны, которая наиболее выгодна им и с защитой прав в которой у заказчика могут возникнуть серьезные проблемы. Поэтому, даже не понимая важности отдельных пунктов таких контрактов, следует правильно избирать юрисдикцию, которой подчинен договор. В ЕС заказчики уже пришли к пониманию, что, заключая договоры с временными посредниками из других стран, им следует как минимум оставлять местом юрисдикции свою страну.
Для минимизации рисков при заключении договоров с временными посредниками и коммерческими агентами следует правильно избирать юрисдикцию таких договоров
Понимание сущности коммерческих агентов в системе общего и континентального права несколько разнится. В европейских странах континентального права агенты в 99 % случаев не имеют полномочий по представлению интересов заказчика (принципала) от собственного имени, в отличие от США, где такое представление возможно и достаточно широко распространено.
Основными преимуществами агентских договоров являются низкие затраты времени и наличие контрактов непосредственно с клиентами. Основные коммерческие риски связаны с риском неоплаты клиентами поставленной продукции, что будет проблемой уже не агента, а заказчика. При заключении контрактов с европейскими агентами также следует помнить о том, что если такое соглашение будет заключено в одной из стран ЕС, то спор относительно его положений не может быть рассмотрен за пределами ЕС.
Основными преимуществами дистрибьюторских договоров являются:
– отсутствие фиксированных расходов;
– возможность дистрибьютора взять на себя поставку товара, чтобы гарантировать клиентам наиболее приемлемый сервис.
Недостатки дистрибьюторских договоров:
– отсутствие контроля за клиентами;
– концентрация коммерческих рисков в одном лице.
Договоры франчайзинга, с точки зрения франчайзера, несут следующие преимущества:
– не нужно вкладывать финансы в развитие своего присутствия на рынке;
– не нужно отслеживать и контролировать процессы, происходящие у его покупателя;
– увеличение капиталов за счет вступительных взносов франчайзи.
Недостатки договоров франчайзинга:
– слабый контроль над действиями франчайзи;
– отрицательное влияние плохо работающих франчайзинговых предприятий;
– трудности сохранения конфиденциальности, коммерческой тайны.
Заключение посреднических договоров по-украински
Об особенностях заключения агентских договоров, договоров дистрибуции и франчайзинга с украинскими контрагентами рассказала юрист юридической фирмы «Василь Кисиль и Партнеры» Анжела Махинова.
Согласно ст. 295 ХК коммерческим представительством (агентской деятельностью) считается предпринимательская деятельность, состоящая в предоставлении коммерческим агентом услуг субъектам хозяйствования при осуществлении ими хозяйственной деятельности путем представительства от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, которого он представляет. Агентские договоры должны заключаться в письменной форме.
Существенными условиями агентских договоров согласно украинскому законодательству являются:
– сфера предоставления посреднических услуг;
– характер/описание услуг, которые будут предоставляться;
– порядок предоставления посреднических услуг;
– права и обязанности сторон;
– условия и размер вознаграждения коммерческому агенту;
– срок договора;
– санкции за нарушение договора;
– форма подтверждения полномочий коммерческого агента.
Обобщающего определения договора дистрибуции украинское законодательство не содержит, но, исходя из доктрины, можно выделить такие его основные характеристики:
– дистрибьютор действует как независимая компания, которая приобретает у производителя товар и в дальнейшем обеспечивает его перепродажу/сбыт, действуя от собственного имени и на свой риск;
– перепродавая товар, дистрибьютор считается его собственником;
– дистрибьютор получает вознаграждение в виде прибыли, которая остается после перепродажи товара.
Существенные условия договоров дистрибуции украинским законодательством не определены
Впрочем, в отдельных сферах на подзаконном уровне закреплено определение понятия дистрибьютор и определены основные принципы осуществления такой деятельности. В частности, это касается торговли транспортными средствами (см. постановление КМУ от 11.11.2009 № 1200), а также оптовой торговли лекарственными средствами (приказ Госкомпредпринимательства и Гослекинспекции от 03.03.2009 № 44/27). Но и в этих сферах договорное оформление отношений остается без внимания законодателя. А потому к договорам дистрибуции должны применяться общие положения ГК и ХК, связанные с регулированием договоров.
Заключение договоров франчайзинга регулируется главой 76 ГК и главой 36 ХК, договор называется договором коммерческой концессии. Соответственно, франчайзер у нас называется правовладельцем, а франчайзи – пользователем. По договору франчайзинга одна сторона (франчайзер) обязуется передать другой стороне (франчайзи) за плату право пользования комплексом принадлежащих франчайзеру прав (право на использование объектов интеллектуальной собственности, коммерческого опыта и деловой репутации), в соответствии с требованиями франчайзера с целью изготовления и/или продажи товара, и/или предоставления услуг, и/или выполнения работ.
Договор франчайзинга считается заключенным, если стороны достигнут соглашения относительно следующих существенных условий:
– предмета договора, то есть франшизы (право на использование объектов интеллектуальной собственности, коммерческого опыта и деловой репутации);
– размера и порядка осуществления платы за использование франшизы.
Договоры франчайзинга заключаются в письменной форме и подлежат государственной регистрации. Также государственной регистрации подлежат изменения к договорам франчайзинга и их расторжение. Регистрацию осуществляет орган, зарегистрировавший франчайзера, а если франчайзер – нерезидент, то орган, осуществивший государственную регистрацию франчайзи. При этом порядок регистрации таких договоров отсутствует, а потому органы регистрации довольно часто отказывают в регистрации, что вынуждает стороны обращаться в суд, дабы договор был признан не только сторонами, но и третьими лицами.