Незважаючи на те, що багато українців воліють купувати одяг, взуття та аксесуари відомих брендів виключно за кордоном, кількість брендових магазинів одягу в нашій країні зростає і вони користуються широким попитом.
Перш ніж звернутися до розгляду правових нюансів створення брендового магазину одягу, слід зазначити що саме поняття «брендовий магазин» може охоплювати багато різновидів. До основних з них відносяться:
- Мультибрендові (де в асортименті представлена продукція кількох торгових марок;
- Монобрендові (що пропонують одяг тільки однієї марки);
- Стоки (що пропонують уцінену одяг однієї або декількох марок).
Монобрендові магазини - це точки роздрібної торгівлі, де продається товар, що випускається тільки під однією торговою маркою. Монобрендовий магазин завжди носить найменування того бренду, який в ньому представлений.
Монобренди зазвичай реалізується із застосуванням різних варіантів системи франчайзингу. Як правило, монобрендовий магазин - це бутік (або мережа бутиків), оформлення якого виконано з урахуванням стилістики бренду і відтворюється незалежно від того, в якій країні організовується торгівля. Наприклад, одним з провідних гравців на міжнародному ринку високоякісної одягу прет-а-порте є бренд Мах Маrа, розрахований на реалізацію виключно в монобрендових бутіках. Ця система створює певні переваги, оскільки власника магазину страхує досвід власника бренду.
Мультибрендовий магазин - магазин, який відкривається під власним найменуванням та в якому реалізуються кілька брендів одягу (різних торгових марок). Фахівці вважають, що мультибрендовий формат більш гнучкий з точки зору бізнесу і більш цікавий для більшості покупців. Продаючи відразу кілька брендів, можна досягти більш високих результатів продажів, а покупцям зручно робити покупки там, де у них є можливість вибору.
Особливий різновид являють собою «стоки» - магазини економ-класу, які торгують уціненої одягом. Найчастіше стоковим товаром (англ. stock - запас, залишки) стають нерозпродані партії товару з колекцій минулих сезонів, також в стокових магазинах може продаватися фабричний брак, фальсифікована і конфіскована продукція.
Магазин - як суб'єкт господарської діяльності та об'єкт торгівлі
Як і будь-який інший магазин брендовий магазин одягу є об'єктом торгівлі і повинен мати відповідну документацію. Цей етап, як правило, не викликає серйозних труднощів.
На даному етапі майбутній власник магазину повинен визначитися з організаційно-правовою формою в якій буде існувати його бізнес - найчастіше з цією метою використовуються такі форми як фізична особа - підприємець, товариство з обмеженою відповідальністю, приватне підприємство. Майбутній власник магазину може використовувати для розвитку цього нового бізнесу вже існуюче юридична особа, достатньо щоб в його основних видах діяльності була вказана роздрібна торгівля. Звертаємо увагу, що назва майбутнього магазину може не збігатися з найменуванням юридичної особи, яка буде власником даного магазину.
Після того як майбутній власник магазину визначився з організаційно-правовою формою, йде етап реєстрації юридичної особи та її постановки на облік як платника податків та єдиного соціального внеску, реєстрацію в органах статистики, виготовлення печатки та відкриття рахунку в банку. Більшість магазинів функціонують як платники єдиного податку. Спрощена система оподаткування з прийняттям Податкового кодексу стала більш зручною - після скасування додаткових платежів за найманих працівників та збільшення максимально допустимого для єдиноподатника рівня доходу.
Важливим етапом у створенні магазину є вибір приміщення. Приміщення може бути орендованим або ви можете придбати його у власність. Для того, щоб зменшити ризики, пов'язані з господарською діяльністю, власники приміщення часто реєструють його на іншу бізнес-структуру або на себе особисто як на фізичну особу, а потім здають його в оренду магазину. Якщо магазин буде працювати на єдиному податку, і власнику приміщення немає сенсу «ганяти орендну плату» з однієї кишені в іншу, то можна використовувати такий варіант оформлення відносин - в статутний капітал юридичної особи, на яке зареєстрований магазин, передати права користування таким приміщенням. Це позбавляє від орендної плати (або звинувачень податкової в безоплатному використанні майна), а також від ризиків пов'язаних з можливістю звернення стягнення на приміщення за зобов'язаннями магазину.
Наступний етап - легалізація торгової точки. Це етап включає: отримання висновку СЕС, органів пожежної служби, узгодження режиму роботи магазину з органом місцевого самоврядування, отримання дозвіл на розміщення об'єкта торгівлі, отримання торгового патенту, реєстрацію касового апарату, розміщення в магазині куточка покупця, укладання договорів на вивіз сміття, дератизацію і дезінфекцію. Однак, звертаємо вашу увагу, що приступати до виконання даного етапу слід лише перед безпосереднім відкриттям магазину. У період, поки буде йти ремонт, оформлення торгових залів, закупівля колекцій та інші підготовчі дії, магазин ще не є торговою точкою і не потребує такої легалізації (за винятком дозволу органів пожежної служби). Також слід зазначити, що якщо приміщення магазину орендується в торговому центрі, то задача спрощується - за отримання дозвільних документів від СЕС та пожежників відповідає орендодавець.
Оформлення відносин з компанією-власницею бренду
Цей етап характерний і важливий для монобрендових магазинів. Торгівля одягом однієї марки передбачає необхідність юридичного оформлення відносин з компанією-власницею бренду. Одним з найпоширеніших видів такого співпраця є франчайзинг. За цією схемою працюють багато брендів, як люксової одягу (Armani, MaxMara), так і одягу середнього рівня (наприклад, Mango, Marco O `Polo, MEXX, LucianoCarvari). Робота по франшизі має явні переваги для власника магазину. Франчайзі отримує не тільки можливість користуватися розкрученим ім'ям бренду, а входить у систему практично до досконалості налагодженого бізнесу, стає частиною великої, стабільно і прибутково працюючої машини. Однак, отримати франшизу якогось світового бренду, навіть середнього рівня, не так просто. Франчайзер, як правило, ставить досить жорсткі вимоги до майбутнього магазину.
Перш за все, щоб хоча б почати вести переговори про можливість придбання франшизи і відкриття магазину тієї або іншої марки, необхідно мати добре розписаний, чіткий, повний бізнес-план із зазначенням суми майбутньої інвестиції. Як показує практика, мінімально необхідний початковий капітал (включаючи первинний платіж) для того щоб офіс компанії - власниці бренду вступив з вами в переговори, повинен становити 200-250 тис. євро. За загальним правилом, для брендів люкс сегменту вартість інвестиції має становити не менше 1000 євро на один квадратний метр.
По-друге, більшість марок висувають свої вимоги до населеного пункту, де буде відкриватися бутік. Великі бренди зацікавлені у відкритті магазинів свого одягу передусім у великих містах-мільйонниках. Чи мають шанс міста з меншою кількістю населення побачити на своїх вулицях магазини відомих брендів? Так, але швидше за все, не преміум сегменту. Наприклад, Mango, співпрацює тільки з інвесторами в містах з населенням більше 200 тисяч чоловік.
По-третє, франчайзер, як правило, пред'являє украй високі вимоги щодо приміщення, в якому буде знаходитися магазин: його розміру (в середньому, 200 - 300 метрів плюс 25-30% площі під склад), місця розташування (в основному це або центральна вулиця, або великий торговий центр), розміру і розташування вітрини оформлення, внутрішнього дизайну.
Для франчайзера дуже важлива особистість власника магазину, його досвід роботи (або підібраної ним команди). Позитивним фактором є наявність інших успішних стартапів або вже функціонують магазинів (не обов'язково в сфері fashion індустрії).
Також шанси на успіх підвищує той факт, що майбутній франчайзі має намір відкрити мережу магазинів, а не одну торгову точку.
Після того як магазин і його власник пройшли перше тестування або відбір (а ця стадія часто пов'язана з виїздом представників компанії на місце розміщення майбутнього магазину і тісним знайомством з власником і його провідними менеджерами), починається обговорення умов майбутньої франшизи. Як правило, це більшою мірою договір приєднання, особливо при відкритті одиночного магазина. Франчайзі одержує можливість рівноправного обговорення умов при значній сумі інвестицій (при відкритті декількох точок або намір закуповувати великий обсяг товару).
При обговоренні умов договору франчайзингу особливу увагу слід приділити фінансових питань, таким як перший внесок (в середньому близько 10%, але багато фірм не передбачають необхідність такого внеску), роялті (середня величина - 7% з річного обороту), розподіл витрат на рекламу ( зазвичай 50/50) і т.п., а також вимогам по закупівлі / оновленню колекцій (закупівля за власні кошти, її обсяги та частота, можливість надання товару під реалізацію). У монобрендових магазинах оновлення колекції і зміна розкладки товару проводиться від одного разу на тиждень (люксові бренди) до одного-двох разів на місяць (інші монобренди).
Ще одним пунктом вимог франчайзера можуть бути певні критерії підбору персоналу - вік, освіта, система тестування і пр. Багато бутіки проводять спеціальне навчання персоналу.
Слід звернути увагу і на вимоги до ведення та подання звітності в головний офіс, оскільки дана робота може вимагати додаткових витрат.
Як приклад, розглянемо докладніше умови франчайзингового договору з таким іспанським брендом як Mango, який відомий як марка модного одягу з власним стилем. Одяг Mango відрізняється якісним дизайном і оптимальним співвідношенням ціна-якість. Як уже зазначалося, загальна мінімальна інвестиція для відкриття франшизи MANGO / MNG, за приблизними підрахунками, становить близько 500.000 євро. Слід зауважити, що умови можуть значно варіюватися залежно від багатьох факторів, наприклад, таких, як країна або місто. Населення міста, в якому буде відкриватися магазин, має становити не менше 80 тис. жителів. Вимоги до приміщення: власність / оренда; площа торгового залу близько 300 кв.м. (Плюс 30% для складу); вартість проекту і матеріалів інтер'єру складає приблизно 700 євро / м?. (Без урахування інженерних і будівельних робіт); розташування - на головній вулиці або у великому торговому центрі; ексклюзивний дизайн інтер'єру MANGO / MNG. Купуючи франшизу Mango, партнери компанії отримують наступні переваги: 1) Виїзд команди з головного офісу на відкриття магазину, яка буде допомагати в наступних сферах: мерчендайзинг, оформлення вітрин, встановлення інформаційних систем, організація складу, навчання персоналу 2) Постійна допомога супервайзера; 3) MANGO / MNG надає франчайзинговим магазинам товар у депозит. Таким чином, франчайзі платить тільки частина того, що вже продано, повертаючи залишився товар в кінці сезону; 4) Франчайзингові магазини взаємопов'язані з MANGO / MNG через інформаційну систему, яка дозволяє отримувати оновлену інформацію про стік товару в кожному магазині; 5) Поставки, які MANGO / MNG здійснює в магазини, постійно включають нові вироби, що дозволяє проводити часту зміну товару; 7) Товар покритий банківською гарантією.
Ще одним прикладом бренду одягу класу medium є магазини Marc O'Polo. Вимоги цього франчайзера також досить високі. Так, площа торгового залу магазину має становити як мінімум 200 м?, Розмір вітрини не менше 7 м, бажано розташування рядом інших магазинів брендового одягу, можливість роботи з системою електронного обміну даними (Electronic Data Interchange - EDI).
Надходження нових колекцій жіночого одягу здійснюється 10 разів на рік, чоловічий - 8, завдяки чому забезпечується постійне оновлення виробів в магазині. Також передбачена можливість повторного замовлення колекції.
Загальна вартість інтер'єру магазину складає не менше 850 євро / м? торгової площі. У цю суму входить вартість вішалок, стендів для товару, освітлення, настил підлог, електромонтажні роботи, обробка стін гіпсокартоном, а також фарбування стін, архітектурні роботи. Повна сума інвестицій в магазин Marc O'Polo становить 1200 євро / м? (Сума може варіюватися залежно від регіону, в якому знаходиться магазин). Мінімальний розмір торговельних залів: жіночий одяг - 100 м?, Молодіжна жіноча одягів - 30 м?, Чоловічий одяг - 70 м?, Молодіжна чоловіча - 30 м ².
Marc O'Polo надає своїм франчайзі наступні переваги: аналіз місця розташування магазину (підтримка в процесі вибору місця розташування магазину, надання консультацій, допомога в розробці плану інвестицій); планування закупівель колекцій (кількості одиниць одягу, якості, вибір моделей); підтримка у сфері електронних комунікацій (електронного обміну документами); тренінги, підготовка персоналу (як нових співробітників, так і спеціальні тренінги для менеджерів); розробка маркетингової програми. Головний офіс здійснює моніторинг своїх франчайзі через систему збалансованих показників.
Проблемою українського законодавства є вимога ст. 367 Господарського кодексу про реєстрацію договору комерційної концесії за відсутності в законодавстві механізму такої реєстрації. Який вихід їх цій ситуації? По-перше, більшість договорів франчайзингу, які укладаються з відомими брендами підкоряються не українським, а зарубіжним праву (ст. 44 ЗУ «Про міжнародне приватне право») і тому можна говорити про те, що відповідна стаття ГК не підлягає застосуванню (якщо тільки не буде доведено, що дана норма відноситься до імперативним нормам українського права, які застосовуються незалежно від того, яке право обрано сторонами договору). По-друге, можна не називати такий договір договором комерційної концесії, враховуючи, що як правило, такий договір носить змішаний правовий характер і включає елементи і інших договорів, то складно буде довести кваліфікацію цього договору саме як договору комерційної концесії.
Мультибрендові магазини, як правило, закуповують уже товари введені в оборот, тобто працюють з оптовими постачальниками, тому при наявності належним чином оформленої документації на товар їм не потрібно письмовий дозвіл від компанії - власниці бренду на продаж товарів даного бренду. Доцільно в договорах з такими оптовими постачальниками обумовити, що продажем продукції за договором постачальник не порушує чиїхось прав і законних інтересів, у тому числі, у сфері інтелектуальної власності, а також передбачити відповідальність постачальника у разі пред'явлення до магазину небудь претензій, пов'язаних з інтелектуальною власністю.
Також в якості міри захисту інтересів власників мультибрендового магазину можна порекомендувати спробувати зареєструвати відповідні бренди в якості знака для товарів і послуг стосовно до послуг 35 класу Міжнародної (Ніццької) класифікації товарів і послуг. Даний клас охоплює послуги з посередництва в торгівлі і, власне, роздрібну торгівлю. Безумовно, до цієї можливості питанню варто підійти обережно і дипломатично, щоб не викликати претензій або позовів власника бренду.
Проблеми можуть виникнути, якщо компанія - власниця бренду надала виключне право на імпорт товарів в Україну одному або декільком суб'єктам. Якщо торгова марка зареєстрована в Україні або пройшла міжнародну реєстрацію, що охоплює і територію України, та внесена до митного реєстру із зазначенням осіб - офіційних імпортерів, то імпорт таких товарів іншими суб'єктами може бути неможливий.
В силу положень ст. 6-bis Паризької конвенції про охорону промислової власності 1883 р., добре відомі знаки для товарів і послуг можуть охоронятися і без реєстрації таких знаків і їх охорона не обмежується одними лише однорідними товарами або послугами. В Україні для визнання знака добре відомим досить визнати знак таким у суді або пройти формалізовану процедуру, передбачену Порядком визнання знака загальновідомим, затвердженими Міністерством юстиції України від 05.05.2005 р. № 471/10751.
Закупівля колекції
Для монобрендових магазинів, одного договору франчайзингу для проведення закупівель, як правило, недостатньо, оскільки в такому договорі визначаються тільки основні умови закупівель (частота, мінімальна вартість закупівлі). Для того щоб імпортувати товар на територію України суб'єкт господарської діяльності повинен бути акредитований на митниці за своїм місцезнаходженням та повинен укласти відповідний ЗЕД контракт на імпорт одягу (ст. 6 ЗУ «Про зовнішньоекономічну діяльність»). Проект контракту перед його підписанням бажано узгодити з митним брокером, який буде займатися розмитненням товару і банком, через який будуть проходити оплати за контрактом. При складанні контракту бажано керуватися Положенням про форму внешнеекономічнского договору (контракту).
Проблеми можуть виникнути у зв'язку з обмеженням строків поставки товарів, що закуповуються за іноземну валюту відповідно до Закону України «Про порядок розрахунків в іноземній валюті». Справа в тому, що передоплата за нову колекцію в розмірі 30-50%, як правило, перераховується десь за півроку до виходу колекції. А за законом український суб'єкт господарювання, який здійснив передоплату, має тільки 180 днів на те, щоб завезти товар. Таким чином, найменше порушення строків поставки може привести до серйозних штрафів для українського суб'єкта. Тому слід спочатку обумовлювати з постачальниками суворе дотримання строків і проводити оплату настільки пізно, наскільки це дозволяють умови договору - щоб скоротити час між передоплатою та постачанням колекції.
Багато закордонні контрагенти працюють без печатки - контракт, не завірений печаткою закордонного контрагента, також може викликати питання у банку або на митниці. Тому в контракті краще зробити посилання на норми національного законодавства, що дозволяють зарубіжної компанії працювати без печатки. Якщо такого посилання немає, можна запастися висновком юридичної фірми і ТПП з даного питання.
Для мультибрендових магазинів запитання спрощується у зв'язку з тим, що закупівлі проводяться в оптовиків, які самостійно завозять товар на територію України і магазин закуповує товар у українського ФОП або юридичної особи - імпортера. Складнощі можуть виникнути, якщо оптовик просить здійснити оплату безпосередньо на рахунок фабрики, де закуповується колекція. У такому випадку, на практиці часто використовують комбіновану схему розрахунку, наприклад з використанням для платежів рахунків пов'язаної зарубіжної компанії (найчастіше для такої мети використовується недорогий офшор) або готівкових грошей, але тут уже виникають питання про законність використання такої схеми.
Брендові магазини, які імпортують одяг, також стикаються з проблемою відмови постачальників від підписання контрактів у письмовій формі - більшість зарубіжних компаній-постачальників працює без детально прописаного контракту, вказуючи всі істотні умови купівлі-продажу в інвойсі (рахунку-фактурі на товар).
Олена Кібенко, партнер,
Анастасія Литвиненко, юрист ЮФ «Кібенко, Оніка і партнери»