Статья 627. Свобода договора

1. Согласно статье 6 этого Кодекса стороны являются свободными в заключении договора, выборе контрагента и определении условий договора с учетом требований этого Кодекса, других актов гражданского законодательства, обычаев делового оборота, требований разумности и справедливости.

2. Юридическое закрепление принципы свободы договора, однако, не является безоговорочным. Свобода договора признается, но при условии, что при осуществлении волеизъявления на заключение договоров, на выбор контрагентов и на определение содержания соответствующие субъекты не могут действовать вопреки положениям Гражданского кодекса, других актов гражданского законодательства, обычаев делового оборота, требований разумности и справедливости (следует ,

однако, учитывать, что ч. З ст. 6 ГК предоставляет актам гражданского законодательства, как правило, диспозитивного значение).

3. Указание на необходимость при заключении договоров, выборе контрагента и определении условий договора учитывать требования актов гражданского законодательства соглашается с ч. 1 ст. 215 и ч.И ст. 203 ГК, согласно которым основанием недействительности сделки является противоречие их актам гражданского законодательства. В комментарии к ст. 203 ГК в этом издании отмечается на то, что судебная практика, очевидно, пойдет по пути признания всех публично-правовых требований и ограничений на осуществление деятельности, на осуществление гражданских прав, на совершение и исполнение сделок имеющими не только публично-правовой, а и гражданско-правовое содержание. Итак, соответствующие акты будут в соответствующей части признаваться актами гражданского законодательства. Таковыми могут быть признаны также нормативно-правовые акты, на основании которых было выдано индивидуальные акты, или которые приписывают соблюдать индивидуальных юридических актов при заключении договоров.

4. Соблюдение при заключении договоров, выборе контрагента и определении условий договоров требований справедливости и разумности является конкретизацией основных принципов граж-ного законодательства, закрепленные в п. 6 ст. С ГК, и таких же принципов, которые закреплены вч.З ст. 509 ГК по обязательственного права. Требования разумности и справедливости, хотя и поставлены на последнее место в ст. 627 ГК, но они имеют высшую юридическую силу, поскольку входят в содержание принципа верховенства права, закрепленный в части первой ст. 8 Конституции [1]. Что касается обычаев делового оборота, то их юридическое значение установлено ч. 2 ст. 7 ГК: они действуют, поскольку не противоречат актам

гражданского законодательства или договора (который был ранее заключен сторонами, т.е. по статье, которая комментируется, это будет предварительный договор).

5. Ссылка на необходимость учета требований актов гражданского законодательства при решении вопроса о заключении договора, при выборе контрагентов и определении содержания договора является основанием для принятия актов, в том числе и подзаконных (если такое полномочие предоставлено соответствующему государственному органу), которыми ограничивается свобода договора, в том числе и путем прямого предписания субъектам заключать договоры, включать в них определенные условия, или запрета, отказывать в заключении договора в ответ на предложение заключить договор. Относительно хозяйственных договоров эту ссылку конкретизируется ч. ст. 179 ГК [31], которое признает обязательным заключение хозяйственных договоров на основании государственного заказа, если оно является обязательным для предприятия, а также в других предусмотренных законом случаях, когда существует прямое указание об обязательности заключения договоров для определенных категорий субъектов хозяйствования или органов государственной власти или органов местного самоуправления. Согласно этому законодательству прямо предусматривается или косвенно допускается побуждения субъектов к заключению договоров по требованию другого (управ-неного) субъекта.

6. Ряд правил, допускающих понуждении к заключению договора, установленная в порядке конкретизации положений ст. 633 ГК, касающиеся публичных договоров. См.. об этом комментарий к названной статье.

7. Часть 2 ст. 13 Закона «О защите экономической конкуренции» [124] признает злоупотреблением монопольным положением частичную или полный отказ от приобретения или реализации товара при отсутствии альтернативных источников их реализации или приобретения. Содержательно такие действия могут быть отказом от заключения договоров с соответствующими субъектами. Признание их названным Законом злоупотреблением монопольным положением

означает, что подобные действия являются нарушениями не только публично-правовых норм, но и гражданских прав других субъектов, дает им возможность защиты нарушенного права путем предъявления иска о принуждении соответствующего лица - монополиста к заключению договора. Его обязанность заключить договор вытекает непосредственно из закона. Нарушение этого требования влечет обязанность возмещения убытков в двойном размере (ст. 55

Закона «О защите экономической конкуренции»).

8. Содержание приватизированных квартир осуществляется за счет их владельцев (п. 1 ст. 10 Закона «О приватизации государственного жилищного фонда» [49]). Поэтому в случаях, когда владельцы приватизированных квартир не создали ОСМД (Закон «Об объединении совладельцев многоквартирного дома» [140]), каждый из них обязан заключать с владельцем дома (балансовой-

держателем) договор об участии в расходах на содержание (обслуживание и ремонт) дома и придомовой территории (п. 2 Порядка участия в организации и финансировании приватизированных жилых домов их бывших владельцев [242]). При уклонении собственности ников квартир от заключения таких договоров они могут быть принуждены к этому. Эти правила по аналогии применяться и к владельцам нежилых помещений,

поскольку из Закона «Об ответственности субъектов предпринимательской деятельности из-за не-своевременное внесение платы за потребленные коммунальные услуги и содержание придомовых территорий» [102] следуют соответствующие обязанности и ответственность владельцев нежилых помещений. В свою очередь и эти организации (владельцы домов), хотя бы они и не принадлежали к категории коммунальных (по терминологии, используемой в Законе «О приватизации государственного жилищного фонда»), в силу обязанности осуществлять обслуживание и ремонт приватизированного жилья (ч . 4 ст. 10 названного Закона) или в силу публичного характера таких договоров могут быть принуждены к заключению соответствующих договоров с владельцами квартир.

9. Возможно принуждения к заключению договора аренды государственного и коммунального имущества. В ч. 8 ст. 9 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» [68] прямо указывается, что в случае отказа от заключения договора аренды, а также в случае неполучения ответа в установленный срок (этот срок установлен ч. 4 ст. 9 на-называемого Закона) заинтересованные лица имеют право обратиться в суд за защитой своих интересов. При этом Высший арбитражный суд исходил из того, что ч. 4 ст. 9 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» устанавливает исчерпывающий перечень оснований, наличие которых дает право на отказ в передаче в аренду объектов государственной или коммунальной собственности, поэтому отказ в заключении договора или неполучения ответа в установленный срок дают лицу, право которого в таким образом нарушено, основание для предъявления иска о принуждении потенциального арендодателя к заключению договора аренды.

10. Необходимость заключения договора может вытекать из сущности соответствующих отношений. Так, имущество, которое не вошло в уставный фонд хозяйственного общества в процессе приватизации, но раньше принадлежало приватизированном предприятию, может быть передано на баланс хозяйственному обществу, созданному в процессе приватизации (балансодержателю). Если оно передается в аренду третьему лицу, арендодателем является Фонд государственного имущества или его территориальный орган. Третье лицо - арендатор обязана, кроме договора аренды, заключить договор с балансодержателем о возмещении последнему расходов на содержание арендованного недвижимого имущества и об условиях предоставления коммунальных услуг (п. 2.2.5 Положения об управлении государственным имуществом, которое не вошло в уставные фонды хозяйственных обществ в процессе приватизации, но находится на их балансе [387]).

11. Устав юридического лица не может быть признан актом, регулирующим имущественные отношения этого лица с другими субъектами гражданского оборота. Поэтому на основе устава юридического лица она не может быть признана обязанной заключать гражданско-правовые договоры. Однако орган местного самоуправления как основатель вправе обязать учреждаемые им коммунальные предприятия, осуществляющие жилищно-коммунальное обслуживание физических и юридических лиц, заключать с другими предприятиями и другими лицами соответствующие договоры.

12. Возможность принуждения к заключению договора в ряде случаев следует из законодательства об интеллектуальной собственности.

Часть 3 ст. 47 Закона «Об авторском праве и смежных правах» [133] обязывает лиц, осуществляющих использование произведений, предоставлять авторам, другим лицам, имеющих авторские права, их представителям или организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе, соответствующие сведения и выплачивать вознаграждение «в предусмотренный срок и в обусловленном размере». Согласование срока и размера предусматривает заключение договора, к чему соответствующие лица могут быть вынуждены. Изложенное касается и субъектов смежных прав.

Если лицо, которое зарегистрировало право на сорт растений не использует его в Украине в течение первых трех лет, начиная с даты государственной регистрации сорта или даты прекращения его использования, ч. 4 ст. 43 Закона «Об охране прав на сорта растений» [144] следует, что право требовать заключения лицензионного договора на использование сорта растений имеет любое физическое и юридическое лицо. При отказе патентообладателя заключить договор такое лицо вправе обратиться в суд с заявлением о предоставлении ему принудительной неисключительной лицензии. Такое заявление должно быть оформлено как исковое заявление о принуждении к заключению договора о предоставлении неисключительной лицензии.

В силу обязанности владельца патента даты, разрешение (выдать лицензию) на использование изобретения (полезной модели) владельцу позднее выданного патента при соответствующих обстоятельствах последний может предъявить к первому требование о выдаче указанного разрешения (ст. ЗО Закона «Об охране прав на изобретения и полезные модели »[118]). Поскольку при этом необходимо определение условий использования изобретения (полезной модели), возможно принуждение к заключению договора об условиях использования изобретения (полезной модели).

13. Если владелец патента на изобретение (полезную модель) подал для официальной публикации заявление о предоставлении любому лицу разрешения на использование запатентованного изобретения (полезной модели), лицо, которое изъявило желание воспользоваться указанным разрешением, обязано заключить с владельцем патента договор о платежах ( ч. 9 ст. 28 Закона «Об охране прав на изобретения и полезные модели»). Поскольку право на использование изобретения (полезной модели) в этом случае не ставится в зависимость от заключения договора, патентообладатель вправе требовать заключения договора о платежах и принуждения лица, воспользовалась разрешением на использование изобретения (полезной модели), до заключения договора о платежах.

Правила, подобные приведенным, содержатся также в ч. 7 ст. 20 Закона «Об охране прав на промышленные образцы» [59] и в ч. 2 ст. 18 Закона «Об охране прав на топографии интегральных микросхем» [90].

14. Часть 2 ст. 2 Закона «О приватизации небольших государственных предприятий (малой приватизации)» [75] дает покупателю объекта приватизации при наличии запрета на приватизацию здания (сооружения, помещения), в котором расположен этот объект, право на аренду здания (сооружения, помещения ), на срок не менее десяти лет. Это дает покупателю право требовать принуждения соответствующего субъекта до заключения договора аренды.

15. Есть практика и ограничение или лишение права на заключение договоров. Так, совершение лицом действий, не поощряются, обязывает заказчика, который осуществляет закупку товаров, работ, услуг за государственные средства, по согласованию с соответствующим государственным органом отклонить тендерное предложение такого лица. В случае закупки услуг или работ, осуществляемых на территории Украины, иностранному исполнителю может

быть отказано в заключении договора, если он не согласен с требованием вы-полнение работ (услуг), закупаемых с использованием отечественных сырья, материалов и рабочей силы.

16. Гражданском законодательству Украины известна и такая правовая конструкция, которая предусматривает предоставление субъекту при наличии определенных условий преимущественного права на заключение договора. Часть 3 ст. 27 Закона «О приватизации государственного имущества» [83] предоставляет владельцам приватизированных объектов приоритетное право на долгосрочную аренду (не менее 10 лет) занимаемых земельных участков с последующим их выкупом в соответствии с законодательством. По этой же статьи следует преимущественное право на заключение договора купли-продажи земельного участка. Это право может защищаться путем предъявления в суде требования о принуждении к заключению договора.

17. Созданное членами трудового коллектива хозяйственное общество имеет преимущественное перед другими физическими и юридическими лицами право на заключение договора аренды имущества того предприятия, структурного подразделения, где создано это общество (ч. 4 ст. 8 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» [68]) . С ч. ст. 9 этого же Закона следует преимущественное право бюджетных организаций на аренду нежилых помещений, находящихся в собственности Автономной Республики Крым или в коммунальной собственности. Ряду других учреждений и организаций преимущественное право на заключение договоров аренды государственного и коммунального имущества предоставляет в. 7 Закона «О Государственном бюджете Украины на 2009 год» [200]. Преимущественное прдво на заключение договора аренды государственного и коммунального имущества на новый срок имеет арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности по договору (ст. 17 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества»). Но такое право арендатор «при прочих равных условиях». Если проводится конкурс на право заключения договора аренды, равенства условий, как правило, нет. Итак, в подобных случаях субъект, которому ранее передавалось имущество в аренду, преимущественного права на заключение договора аренды перед победителем конкурса нет. Правило части шестой ст. 73 Закона «О Государственном бюджете Украины на 2009 год», которым арендатору, ранее надлежащим образом исполнял свои обязанности по договору аренды и участвует в конкурсе на получение права аренды государственного или коммунального имущества, предусматривалось предоставление преференциальной поправки, сохраняло силу недолго: 19 февраля 2009 ст. 17 Закона «Об аренде государственного и коммунального имущества» были внесены изменения [201], согласно которым арендатор при указанных выше обстоятельствах имеет преимущественное право «при прочих равных условиях». Эта формулировка позже принятого закона исключает применения ранее принятого закона, который предусматривал предоставление арендатору преференциальной поправки.

18. Министерство финансов имеет право преимущественной покупки для пополнения Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней, аффинированных драгоценных металлов в стандартном виде, добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней в раз-сортируемом виде при продаже их субъектами добычи и производства. Такое же право принадлежит Национальному банку, что приобретает ценные металлы для пополнения

золотого запаса Украины.

19. Преимущественное право на заключение гражданско-правового договора не может толковаться как субъективное право на заключение договора, поэтому оно реализуется только в случаях, если противоположная сторона заключает соответствующий договор. Так, арендатор при соответствующих условиях имеет преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. Однако арендодатель на новый срок данное имущество вообще может не сдавать, решив самостоятельно использовать его. В таком случае преимущественное право арендатора не может быть реализовано.

20. Специальными правовыми актами ограничивается свобода усмотрения сторон при определении условий договоров с целью обеспечения возможности государственного регулирования ния экономических отношений (например, ст. 2 Закона «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей» [71]), защиты экономической конкуренции (в . 13 Закона «О защите экономической конкуренции» [124]).

21. С ст. 627 ГК, ч. 1 ст. 187 ГК [31] следует обязательства одной или обеих сторон гражданско-правовых договоров индивидуальных актов органов исполнительной власти, основанные на законе. В частности, содержание договора, который заключается на основании государственного заказа, должен отвечать этому заказу. Часть вторая ст. бы Закона «О местных государственных администрациях» [99] устанавливает, что распоряжение голов

местных государственных администраций, принятые в пределах компетенции, являются обязательными для выполнения на соответствующей территории всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами. Согласно п. б Общего положения о министерстве, другом центральном органе государственной исполнительной власти Украины [229] обязательны решения министерств, других центральных органов исполнительной власти в случаях, предусмотренных законодательством. Обязательность актов органов местного самоуправления установлена ст. 144 Конституции [1] и ст. 73 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [85].

22. Договор не может противоречить индивидуальном акта органа исполнительной власти, обязательному не только для обоих, но и для одной из сторон договора. Это правило означает, что акт государственного органа, обязательный для одной из сторон договора, не напрямую воздействует и на другую сторону, подчиняет себе ее поведение. Однако такое подчинение носит косвенный характер, и категорией правового регулирования не охватывается. Не желая подчиняться акта государственного органа, обязательном только для одной стороны, другая сторона может отказаться от заключения договора. Но согласившись на заключение договора, эта сторона должна согласиться и на то, что содержание акта органа исполнительной власти, обязательного для одной стороны, будет отражено в договоре и станет обязательным для обеих сторон договора.

24. Если соответствующий акт органа исполнительной власти или местного самоуправления является обязательным для одной или обеих сторон договора, то несоответствие договора указанном акта является основанием для признания недействительным договора полностью или в соответствующей части. Такой вывод основывается на ст. 627, ч. 1 ст. 215 и ч. 1 ст. 203 ГК и ст. 183 ГК. Хотя в этих статьях речь идет о недопустимости противоречия сделки актам гражданского законодательства, несоответствие договора индивидуальном акта государственного органа означает в конечном итоге несоответствие договора ст. 627 ГК, из которого следует обязательность для сторон договора индивидуальных актов государственных органов

и органов местного самоуправления.

При рассмотрении иска о признании недействительной сделки, что противоречит индивидуальному акта государственного органа или органа местного самоуправления, суд не применяет акты этих органов, если они не соответствуют законодательству Украины (ст. 4 ГПК [20]). Это дает право хозяйственному суду удовлетворить иск о признании недействительным договора, не соответствует индивидуальному акта государственного или иного органа, (акт), в свою очередь, не соответствует законодательству Украины, без признания административным судом недействительным и отмене указанного акта. Подобное правило предусмотрено и ч. 4 ст. 8 ГПК [33] в случае несоответствия правового акта закону Украины или международному договору суд применяет акт законодательства, который имеет высшую юридическую силу.

25. Кабинет Министров утверждает основные показатели государственного оборонного заказа, является основанием для заключения соответствующих государственных контрактов (ч. 1 ст. 6 Закона «О государственном оборонном заказе» [98]). В случаях, если исполнитель государственного оборонного заказа не определен на конкурентной основе, государственный заказ размещается органом, уполномоченным Кабинетом Министров на соответствующих предприятиях (ст. Из того же Закона). Такое госзаказ является индивидуальным актом государственного органа, обязательным для обеих сторон будущего договора.

26. Для субъектов, перечисленных в ч. 2 ст. 8 и в ч. 2 ст. 11 Закона «О государственном материальном резерве» [81], государственный заказ на поставку продукции в государственный резерв и на ответственное хранение материальных ценностей государственного резерва является обязательным. Участником таких договоров на стороне государственного заказчика может быть сам государственный орган, размещает государственный заказ (абзац пятый ч. 4 ст. 8 Закона «О государственном материальном резерве»). В таком случае государственный заказ как индивидуальный акт государственного органа, обязательный для исполнителя, следует считать обязательным для одной из сторон договора. Но центральный орган исполнительной власти, осуществляющий управление государственным материальным резервом, вправе поручить заключение государственных контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв предприятиям, входящим в сферу его управления. Тогда государственный заказ приобретает характер обязательного для обеих сторон государственного контракта на поставку продукции в государственный резерв и его хранения.

27. Кабинет Министров определяет центральные органы исполнительной власти, которые доводят до государственных заказчиков объемы поставок продукции для государственных нужд (ст. 2 Закона «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных потребностей»). Государственные заказчики самостоятельно размещают заказы на поставки продукции для государственных нужд, в том числе и в случаях, когда они размещаются в принудительном порядке (п. 6 Порядка формирования и размещения государственных заказов на поставки продукции для государственных нужд и контроля за их выполнением [264]) , как это предусмотрено ч. 8 ст. 2 названного Закона. В силу государственного заказа исполнители несут предусмотрен этим Законом обязанность заключения государственного контракта на поставку продукции для государственных нужд, поэтому они могут быть принуждены к заключению государственного контракта и несут ответственность за необоснованный отказ от заключения государственного контракта. Государственный заказ при этом является индивидуальным актом государственного органа, обязательным для одной стороны договора (вторая сторона договора (покупатель, заказчик) одновременно является второй стороной государственного контракта).

28. Договоры подряда на капитальное строительство, если строительство осуществляется с привлечением бюджетных средств или средств предприятий, находящихся в государственной собственности, строго подчиняются обязательным актам органов исполнительной власти. В п. 5 Порядка утверждения титулов строек (объектов), строительство которых осуществляется с привлечением бюджетных средств или средств предприятий государственной собственности [274], прямо указывается на то, что показатели титулов строек (объектов) являются плановыми как для заказчика, так и подрядчика. «Есть плановыми» следует понимать как «обязательные», поскольку любой план утверждается компетентным государственным органом и является обязательным как индивидуальный акт государственного органа. Титулы строек утверждаются органами исполнительной власти (от Кабинета Министров до местных государственных администраций), а в соответствующих случаях руководителями государственных предприятий по согласованию с государственным органом, к сфере управления которого предприятие принадлежит.

Перечень важнейших строек производственного назначения и природоохранных объектов, строительство которых осуществляется за счет государственных централизованных ка питальных вложений, включается в Государственную программу экономического и социального развития Украины. В эту программу включаются также показатели объемов государственных централизованных капитальных вложений по заказчикам в отраслевом разрезе, планы финансирования и другие плановые задания (см. Положение о финансировании и государственном кредитовании капитального строительства, осуществляемого на территории Украины [363], Положение о государственном кредитовании строек и объектов производственного назначения [356]).

Договоры подряда на капитальное строительство, если строительство осуществляется за счет государственных централизованных капитальных вложений, государственных кредитов, средств государственных предприятий, должны соответствовать названным актам государственных органов. Кроме того, договор подряда должен соответствовать проекту, а проект, в свою очередь, должен быть удостоверен подписью и личной печатью архитектора, имеющего квалификационный сертификат. Проект должен быть утвержден заказчиком после получения решения органа градостроительства и архитектуры о согласовании проекта (ст. 7 Закона «Об архитектурной деятельности» [104]).

29. Акты государственных органов являются основаниями кредитных договоров, если кредитование осуществляется за счет бюджетных и других государственных средств.

Договоры о предоставлении кредитов за счет государственного бюджета заключаются между финансирующими банками и заемщиками. Финансирующие банки получают средства на основании договоров с министерствами, в сфере управления которых находятся заемщики. Министерства, в свою очередь, заключают кредитные договоры с Министерством финансов (Главным управлением Государственного казначейства). Договор между заемщиком и финансирующим банком должно соответствовать договору между финансирующим банком и министерством (п. 1,2 Положения о государственном кредитовании строек и объектов производственного назначения).

30. Заключению банком-агентом индивидуального кредитного договора с иностранным кредитором под гарантию Кабинета Министров предшествует получения банком-агентом оригинала указанной гарантии (п. 37 Положения о порядке привлечения иностранных кредитов и предоставления гарантий Кабинета Министров для обеспечения обязательств юридических лиц - резидентов по их погашению [ 259]). Основанием для выдачи гарантии является постановление Кабинетов Министров (п. 35 того же Положения). Поскольку все предыдущие акты, с учетом которых было издано постановление Кабинета Министров, принимались органами, входящими в состав Кабинета Министров, или подчиненными ему органами, или носят рекомендательный характер, юридическое значение как предпосылки гарантии и кредитного договора следует признать только по постановлению Кабинета Министров о выдачу гарантии.

31. Предоставление государственного долгосрочного льготного кредита индивидуальным по-будовникам осуществляется в силу кредитного обязательства, возникающего на основании договора между застройщиком и уполномоченным банком (п. 10 Положения о порядке предоставления государственного долгосрочного льготного кредита индивидуальным застройщикам [351]). В свою очередь, договоры с уполномоченными банками, в силу которых последние получают бюджетные средства для дальнейшего их предоставления индивидуальным застройщикам как кредитов, заключают органы, уполномоченные соответствующими местными государственными администрациями. К этому названные органы принимают решение о предоставлении кредитов индивидуальным застройщикам.

Предпосылкой заключения кредитного договора между индивидуальным застройщиком жилья на селе и соответствующим фондом поддержки индивидуального жилищного строительства на селе решение о предоставлении кредита принимается исполнительным оргацом фонда (п. 12 Правил предоставления долгосрочных кредитов индивидуальным застройщикам жилья на селе [283]).

32. Предпосылкой заключения договора о предоставлении кредита для получения образования в высших учебных заведениях являются: 1) приказ Министерства образования и науки о распределении количества получателей кредитов по центральным органах исполнительной власти, в подчинении которых находятся высшие учебные заведения, и аккредитованным высшим учебным заведениям других форм собственности; 2) утверждено руководителем высшего учебного заведения

решения приемной комиссии по каждому получателя кредита о зачислении в высшее учебное заведение с оплатой обучения за счет средств кредита (пп. 5, 8 Порядка предоставления молодым гражданам льготных долгосрочных кредитов для получения образования в высших учебных заведениях по разным формам обучения независимо от форм собственности [320 ]).

33. Административным актом-условием гражданско-правовых договоров является перечни предприятий, обязанных предоставлять ученикам, слушателям рабочие места или учебно-производственные участки для прохождения производственного обучения или производственной практики. Такие перечни формируются профессионально-техническими учебными заведениями с учетом предложений предприятий-заказчиков подготовки квалифицированных рабочих, работодателей, местных органов исполнительной власти и утверждаются Советом Министров Автономной Республики Крым, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями. их обязательность для предприятий всех форм собственности следует из ст. 29 Закона «О профессионально-техническом образовании» [93]. Предприятия, указанные в таких перечнях, и соответствующие профессионально-технические учебные заведения обязаны заключить договоры о предоставлении рабочих мест или учебно-производственных участков для прохождения учениками, слушателями производственного обучения или производственной практики, как это предусмотрено Порядком предоставления рабочих мест для прохождения учащимися, слушателями профессионально-технических учебных заведений производственного обучения и производственной практики [289].

34. Заключение договора об отчуждении государственным коммерческим предприятием средств производства, принадлежащих ему на праве хозяйственного ведения и являющихся собственностью государства, осуществляется с соблюдением, как правило, конкурентных принципов, что само по себе предполагает наличие соответствующих предпосылок для заключения договора. Кроме того, такое отчуждение, как и передача основных фондов в залог, сдача в аренду целостных имущественных комплексов структурных подразделений, может осуществляться только по предварительному согласию органа, к сфере управления которого входит государственное предприятие (ч. 2 ст. 75 ГК [31]) . Согласие такого органа требуется также для отчуждения или иного любого распоряжения государственным казенным предприятием принадлежащим к основным фондам и закреплено за ним на праве оперативного управления (ч. 4 ст. 77 ГК). Такие же предпосылки в силу ч. 9 ст. 78 ГК необходимые для заключения договоров о распоряжении имуществом, принадлежащим коммунальным коммерческим предприятиям на праве хозяйственного ведения, а некоммерческим предприятиям - на праве оперативного управления.

35. Договоры об отчуждении коммунального имущества, о приобретении в коммунальную собственность ранее приватизированного имущества могут заключаться только на основании решений об этом, которые принимаются исключительно на пленарных заседаниях сельских, поселковых, городских советов (пункт 30 ч. 1 ст. 25 Закона «О местном самоуправлении в Украина »[85]).

36. Общее положение о министерстве, другом центральном органе государственной власти [229] не устанавливает правила о том, что управленческая деятельность осуществляется путем издания распорядительных документов, то есть подписания приказов или распоряжений. Есть подобного правила и в законах «О местных государственных администрациях» [99] и «О местном самоуправлении в Украине» [85]. Примерная инструкция по делопроизводству в министерствах, других центральных органах исполнительной власти, Совету министров Автономной Республики Крым, местных органах исполнительной власти [275] устанавливает, что управленческая деятельность учреждений осуществляется путем издания распорядительных документов. Хотя этот нормативный акт и назван Примерной инструкции из постановления, которым она утверждена, следует, что соблюдение этой Примерной инструкции является обязательным.

Соглашение в виде соответствующей отметки и подписи на документе, погоджуеть ся, предусмотрено только в случаях, когда юридическое значение согласования не выходит за пределы данного органа.

Таким образом, предписание государственного органа о заключении договора, предписание, определяет содержание гражданско-правовых договоров, согласования или предоставления согласия на заключение договора, если это предусмотрено законодательством, предусматривает издание распорядительного акта. Однако это требование соблюдается далеко не всегда. Так, п. 3.1 Порядка согласования органами приватизации условий договоров залога имущества предприятия [416] устанавливает, что решение о согласовании условий договора залога имущества предприятия принимается путем согласования договора залога соответствующими должностными лицами после подготовки структурными подразделениями Фонда государственного имущества или его регионального отделения соответствующих документов, в том числе после представления положительных заключений отделом по вопросам финансово-экономического анализа управления по вопросам государственной корпоративной собственности. Предполагается также сообщения предприятия об отказе в согласовании договора залога, а не издания и направления распорядительного акта.

37. Предпосылкой гражданско-правового договора может быть другой договор. При этом если право одного из субъектов договора на его заключение, основанное на другом договоре, последний (договор-предпосылка) существенно влияет на договор, заключаемый на его основании. Так, в случаях и пределах, предусмотренных законом, земельный участок, арендованный для сельскохозяйственного использования, или его часть может передаваться в субаренду. Заключение договора субаренды предусматривает согласие арендодателя. Условия договора субаренды не могут выходить за пределы договора аренды (ст. 8 Закона «Об аренде земли» [165]).

38. Договор оптового рынка электрической энергии [364] заключается субъектами предпринимательской деятельности, связанной с диспетчерским (оперативно технологическим) управлением объединенной энергетической системой Украины, производством электроэнергии на электростанциях, передачей электроэнергии магистральными и межгосударственными электрического сетями, поставкой электроэнергии местными (локальными) электрическими сетями. Такой договор подлежит согласованию с центральными органами исполнительной власти, которые осуществляют управление в электроэнергетике, Национальной комиссией регулирования электроэнергетики Украины, Антимонопольным комитетом Украины (ст. 15 Закона «Об электроэнергетике» [89]). Закон не устанавливает правила о том, что такое согласование должно быть обязательно предыдущим. Поэтому оно может быть и следующим. Но до получения всех указанных согласований договор не может считаться заключенным, а соответственно, обязательства - таким, возникшее, поскольку не сформировался юридический состав-основание такого обязательства.

39. В случаях, когда закон прямо или косвенно возлагает на сторону обязанность заключения договора, возможно понуждении к заключению соглашений по решению суда. Механизм побуждения в случаях, когда спор по этому поводу подлежит разрешению в суде, установленный п. в. 83 ГПК [20]: в решении суда о понуждении к заключению договора указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор,

со ссылкой на представленный истцом проект договора.