1. Договор считается заключенным с момента получения лицом, направившим предложение заключить договор, ответа о принятии этого предложения.2. Если в соответствии с актом гражданского законодательства для заключения договора необходимы также передача имущества или совершение другого действия, договор считается заключенным с мо-мента передачи соответствующего имущества или совершения определенного действия.
3. Договор, подлежащий нотариальному удостоверению или государственной регистрации, считается заключенным с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а в случае необходимости и нотариального удостоверения, и государственной регистрации - с момента
государственной регистрации.
Комментарий:
1. Комментируемая статья, устанавливает момент заключения договора относительно тех случаев, когда решение этого вопроса требует определенной конкретизации соответствующих правовых положений.
2. Если момент направления предложения о заключении договора и получения ответа на это предложение разделены во времени, договор считается заключенным с момента получения стороной, предложившей заключить договор, ответа о принятии этого предложения. Это согласуется с положением о допустимости отзыва согласия на заключение договора (ч. З ст. 642 ГК) и о месте заключения договора (ст. 647 ГК).
3. Из содержания ч. 1 ст. 638 ГК можно сделать вывод о том, что все гражданско-правовые договоры являются консенсусными, т.е. считаются заключенными с момента достижения в форме, требуется законом, согласия по всем существенным условиям. Указанная статья, однако, не исключает установления специальными положениями законов конструкции реальных договоров, т.е. договоров, считаются заключенными с момента передачи вещи (при условии надлежащего консенсуальный части договора, т.е. выражение воли на установление, изменение и прекращение прав и обязанностей в форме , что требуется законом). Общее правило по этому поводу устанавливается ч. 2 ст. 640 ГК, которая легализует правовую конструкцию реального договора.
4. Формулировка Гражданского кодекса и других законов, связывающих момент заключения отдельных видов договоров с моментом передачи вещи или совершение другого действия, сходные с формулировками законов, которые не устанавливают в этом каких-либо исключений из общего правила ст. 638 ГК. Но они не тождественны. Так, если в отношении, например, договора поставки (который признается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям в форме, требуется законом) в этом не устанавливаются какие-либо особенности, то в его определении указывается на то, что поставщик «обязательства 'связывается передать »товар. В определениях реальных договоров, предусматривающих для их заключения передачи вещи, указывается «передает».
5. Учитывая изложенное, с момента передачи вещи считаются или согласно договоренности сторон могут считаться заключенным такие договоры: 1) купли-продажи (через формулировку - продавец «передает ...», содержащегося в ст. 655 ГК наряду с формулировкой «обязательства 'связывается передать ») 2) дарения (через формулировку - даритель« передает ... имущество »- ч. 1 ст. 717 ГК) в соответствующих случаях, 3) договор хранения (из-за формулировки« одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную »- ч. 1 ст. 936 ГК. Аналогичным является формулировка ч. 1 ст. 957 ГК к договору складского хранения) 4) договор ренты (через формулировку« одна сторона (получатель ренты) передает ... » - ч. 1 ст. 731 ГК), 5) договор пожизненного содержания, ухода (через формулировку «одна сторона (отчуждатель) передает ...» - ст. 744 ГК) 6) договор управления имуществом (через формулировку «одна сторона ( учредитель управления) передает ... »- ст. 1029 ГК), 7) договор займа (через формулировку« одна сторона (заимодавец) передает ... »- ст. 1046 ГК) 8) договор банковского вклада (через формулировку« одна сторона (банк), принявшая ... »- ч. 1 ст. 1058 ГК), 9) договор факторинга (через формулировку« одна сторона (фактор) передает ... »- ч. 1 ст. 1077 ГК) в соответствующих случаях. Гражданский кодекс допускает возможность признания сторонами по своему усмотрению некоторых видов договоров как реальных или консенсуальным. Это касается договоров купли-продажи, дарения, хранения, факторинга.
6. Признаки настоящего контракта является в договоре перевозки, поскольку он определяется таким, по которому перевозчик обязуется доставить «доверенный» ему отправителем груз (часть первая ст. 909 ГК). Сформулировать конструкцию договора перевозки как реального законодателю удалось благодаря тому, что он разделил отношения между транспортной организацией (лицом, оказывающим услуги по перевозке) и грузоотправителем на две части: 1) первая из них получила наименование обязательств, возникающих на основании долгосрочных договоров перевозок. К содержанию этих обязательств включаются обязательства перевозчика подать транспортные средства под погрузку и обязательства грузоотправителя предоставить груз для перевозки 2) вторая часть составляет собственно обязательства по перевозке, что проистекает из того момента, как груз «доверено» перевозчику.
7. В разделе II «Общие положения о договоре» Книги пятой Гражданского кодекса понятие вступления употребляется только в ч. 2 ст. 631. Специальные законы по общему правилу также не используют это понятие. Одновременно стали появляться исключения из этого правила. Статья 983 ГК и часть третья ст. 18 Закона «О страховании» [139] устанавливают, что договор страхования вступает в силу с момента внесения первого страхового платежа (это правило является диспозитивным). Очевидно, имеется в виду, что договор страхования считается заключенным с момента его подписания, а страховое обязательство страховщика перед страхователем возникает с указанного момента вступления договора в силу. Определение начала действия обязательства страхования указанием на момент внесения первого страхового платежа имеет толковаться с учетом правила определения начала течения сроков, установленного ст. 253 ГК. Срок действия договора страхования должен устанавливаться в днях, месяцах или годах. Применение этого других единиц времени невозможно, поскольку это не предусмотрено законом и не вытекает из существа обязательства страхования. Если срок исчисляется только в указанных единицах, он подлежит исчислению «со дня, следующего после того дня, с которого начинается срок», т.е. с ноля часов суток, которое наступает после того дня, в который страхователь внес первый страховой платеж. С этого момента наступления страхового случая влечет возникновение обязанности страховщика выплатить страховое возмещение (страховую сумму).
8. Договор автомобильной перевозки пассажира считается заключенным с момента приобретения пассажиром билета на право проезда (т.е. заключение договора невозможно, пока не внесена плата за проезд) и лишь в отдельных случаях он признается заключенным с момента посадки в автобус (ч. 2 ст. 42 Закона «О автомобильном транспорте »[190]). Установлено также, что договор перевозки пассажира на такси вступает в силу с момента посадки пассажира и действует до момента высадки в пункте назначения.
Разграничение в законе понятий заключения договора и вступления в силу стало следствием того, что в науке и законодательстве не уделяется внимания проблеме генезиса обязательства и прав и обязанностей сторон, которые составляют его содержание Но некоторые из стадий развития обязательства нельзя не заметить. Одну из них неудачно выделили указанием на момент вступления в силу договора автомобильной перевозки.
9. Если договор в силу закона или по соглашению сторон подлежит нотариальному удостоверению, он считается заключенным с момента его нотариального удостоверения. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его государственной регистрации. Казалось бы, это - подобные правила, а это сходство должно учитываться и в последствиях невыполнения соответствующих законодательных требований. Но законодатель решил иначе: нарушение законодательного требования о нотариальном удостоверении договора влечет его ничтожность (недействительность). А нарушение требования о государственной регистрации договора означает, что он является незаключенным. Противоречие между этими законодательными
положениями устраняется, если незаключенным договор понимать как разновидность договора недействительной.
10. Регистрацию договоров следует отличать от регистрации отдельных видов имущества, от регистра-ции права собственности на отдельные виды объектов права собственности. Удивительно, но смешивания упомянутых здесь понятий становится привычным даже в законодательных актах. Так, в Земельном кодексе (ст. 125, ч. 5 ст. 126) и Законе «Об аренде земли» [165] (ст. 18, 20) говорится и о регистрации права на земельный участок, и о регистрации договора «согласно
закону », хотя такого закона, который бы определял порядок регистрации договоров аренды земли, никогда не существовало. Учитывая то, что в связи с введением государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в том числе на землю, прекратилась практика регистрации договоров аренды земли в соответствии с утвержденным постановлением Кабинета Министров Порядка государственной регистрации договоров аренды земли [285], такого закона не будет никогда. Между тем, потребность в специфическом урегулировании отношений по регистрации прав на землю существует. Госкомзем утвердил Временный порядок ведения государственного реестра земель [424]. Но Госкомпредпринимательства сообщил о приостановлении действия этого Порядка [451]. В свою очередь, суд приостановил действие акта Госком-предпринимательства, невыполнение требований которого стало основанием приостановления действия названного Порядка. Согласно ч. 2 ст. 1299 ГК «право собственности на недвижимое имущество возникает у наследника с момента государственной регистрации этого имущества». Но такое имущество не ре-еструеться, а регистрации подлежат права на него (ограничение этих прав).
11. Учитывая изложенное, следует обратить внимание на ряд правил, предусматривающих государственную регистрацию отдельных видов имущества:
1) в Государственном регистре источников ионизирующего излучения регистрируются источники ионизирующего излучения (Положение о Государственном регистре источников ионизирующего излучения и порядок оплаты услуг по их регистрации [273]);
2) государственной регистрации подлежат автомобили, автобусы и другие подобные транспортные средства (Порядок государственной регистрации (перерегистрации), снятия с учета автомобилей, автобусов, а также самоходных машин, сконструированных на шасси автомобилей, мотоциклов всех типов, марок и моделей, прицепов, полуприцепов и мотоколясок, других приравненных к ним транспортных средств [346]);
3) приобретена гражданами огнестрельное гладкоствольное, нарезное, комбинированное охотничье оружие, пневматическое и холодное оружие подлежит регистрации в органах внутренних дел (п. 12.4 Инструкции о порядке изготовления, приобретения, хранения, учета, перевозки и использования огнестрельного, пневматического и холодного оружия, устройств отечественного производства для отстрела патронов, снаряженных гумовимд или аналогичными по своим свойствам метательными снарядами несмертельного действия, и указанных патронов, а также боеприпасов к оружию и взрывчатых материалов [376]);
4) регистрации путем внесения в Государственный реестр подлежат воздушные суда (ст. 25 Воздушного кодекса [21]);
5) морские торговые суда подлежат регистрации в Государственном судовом реестре Украины; суда, не подлежат регистрации в указанном Реестре, регистрируются в Судовой книге Украины (ст. 26 КТМ [23]).
12. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество - это совсем другое правовое явление. Государственная регистрация прав на недвижимость предусмотрена ст. 182 ГК и осуществляется в соот-ветствии с правилами, установленными Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и их ограничений» [177]. Регистрации подлежат ипотека (ст. 4 Закона «Об ипотеке» [156]) и обременения движимого имущества (ст. 11 - 13 Закона «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений» [167]).
13. Еще одно правовое явление - это регистрация договоров (сделок). Обычно договоры подлежат государственной регистрации в соответствии с Временным порядком государственной регистрации сделок. Это касается:
а) договоров купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома (квартиры), другого недвижимого имущества (ст. 657 ГК);
6) договоров о передаче имущества под выплату ренты (ст. 732 ГК);
в) договоров пожизненного содержания (ухода), по которым приобретателю в собственность передается недвижимое имущество (ст. 745 ГК);
г) договоров найма здания или другого капитального сооружения (их отдельной части), заключенный на срок не менее одного года (ст. 794 ГК);
д) договоров управления недвижимым имуществом (ст. 1131 ГК).
14. Договоры о переходе права собственности на земельные участки считаются заключенными со дня их нотариального удостоверения (ч. ст. 132 Земельного кодекса [28]). Государственная регистрация такого рода договоров не предусмотрена.
15. Относительно договоров аренды земли предусмотрена их регистрация (ч. 2 ст. 126 Земельного кодекса). Закон «Об аренде земли» называет регистрации договоров аренды земли государственной (ст. 20) и распространяет ее обязательность на договоры субаренды земли (часть пятая ст. 8). Договор аренды земли вступает в силу после его государственной регистрации (ч. 2 ст. 125 ЗК, ст. 18 Закона «Об аренде земли»). Государственная регистрация договоров
аренды является также официальным признанием и подтверждением государством факта возникновения права аренды земельных участков (п. 2 Порядка государственной регистрации договоров аренды земли). Следует, однако, признать, что с момента введения государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в том числе на земельные участки, и их ограничений регистрация договоров аренды земли прекратилась. Получается, что вообще не наступает момент, с которого такие договоры вступают в силу. Решение этой коллизии возможно с учетом того, что закон является действующим положениям с учетом практики его толкования компетентным судом. Засада равного поведения входит в содержание принципа верховенства права, обусловливает допустимость распространения приведенного ratio decidendi и на административную практику: если десятки тысяч договоров аренды не регистрируются, а потому в соответствии с законом и не вступают в силу, то эту практику не следует игнорировать. А потому не может быть признан не вступившим в силу отдельный договор аренды земли, и не может быть удовлетворен иск о возврате неосновательно полученного земельного участка
только потому, что договор аренды не был зарегистрирован.
16. Часть 2 ст. 1118 ГК предусматривает государственную регистрацию договоров коммерческой концессии органом, который осуществил государственную регистрацию правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, государственная регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим государственную регистрацию ко-ристувача. Юридическое значение государственной регистрации договоров коммерческой концессии определяется на основании ч. 4 ст. 1118 ГК: стороны коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на такой договор только с момента его государственной регистрации. Итак, предстоит сделать вывод о том, что момент заключения договора коммерческой концессии определяется по общему правилу ч. 1 ст. 638 ГК, однако для третьих лиц он приобретает юридического значения с момента государственной реестрации.У случаях, когда в концессию передаются объекты права государственной собственности, концессионные договоры подлежат регистрации в Фонде государственного имущества (ст. 14 Закона «О концессиях» [110] , Положение о реестре концессионных договоров [293]). Эта регистрация не влечет каких-либо гражданско-правовых последствий.
17. Законы об охране прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности отказались от правовой конструкции, согласно которой договоры о распоряжении правами интеллектуальной собственности подлежали регистрации, а в силу в отношении третьих лиц приобретали после официальной публикации о регистрации таких договоров. Только в. 40 Закона «Об охране прав на сорта растений» [144] признает лицензионные договоры и договоры о передаче исключительного права владельца сорта действительными, если они заключены в письменной форме и подписаны сторонами, но относительно третьих лиц такие договоры признаются действительными с даты публикации сведений об этом в официальном издании, которая осуществляется на основании внесения соответствующих сведений в реестр патентов. Следует считать, что это правило сохранило силу и после введения в действие нового Гражданского кодекса. Его реализация осуществляется в соответствии с Инструкцией о регистрации договора о передаче права на сорт и договора о передаче права на использование сорта.
Относительно других объектов интеллектуальной собственности ч. 1 ст. 1114 ГК формулирует общее правило о том, что как лицензионные договоры (ст. 1109 ГК), так и договоры о передаче исключительных прав интеллектуальной собственности (ст. 1113 ГК), обязательной регистрации не подлежат, но могут регистрироваться «по требованию лицензиара или лицензиата »(так, в тексте, хотя стороны договора о передаче прав, которое понимается в ст. 1113 ГК как отчуждение, так не называются). Специально подчеркивается, что лицензиат вправе защищать свои права, полученные по договору, в суде.
Вместе с тем, в отношении всех прав интеллектуальной собственности, которые действуют после их государственной регистрации (а это все права промышленной собственности, кроме прав на научное от-крытия, на рационализаторское предложение, прав на коммерческое наименование, права на коммерческую тайну) ч. 2 ст. 1114 ГК устанавливает, что «факт» их передачи (согласно ст. 1113 ГК передачи следует толковать как отчуждение) подлежит государственной регистрации. Государственная регистрация «факта» передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности не может быть истолковано как государственная регистрация соответствующих договоров. Согласно этому договора о передаче имущественных прав интеллектуальной собственности, на которые распространяется ч. 2 ст. 1114 ГК, следует считать заключенным с момента, определяемого в соответствии с ч. 1 ст. 638 ГК.
18. Закон «О соглашениях о разделе продукции» [111] предусматривает регистрацию проектов таких соглашений (ч. 1 ст. 11), а также регистрацию заключенных сделок (ст. 15). Регистрация осуществляется Межведомственной комиссией, создаваемый Кабинетом Министров (ч. 1 ст. 5 названного Закона) и действует в соответствии с Положением о Межведомственной комиссии по организации заключения и выполнения соглашений о разделе продукции. Регистрация соглашения о разделе продукции не влияет на ее силу. Но предлагается, чтобы Межведомственная комиссия проверяла полномочия сторон на подписание соглашения, а затем проводила регистрацию (п. 11 Порядка регистрации проектов соглашения о распределении продукции и государственной регистрации соглашения о распределении продукции [304]). По результатам проверки полномочий сторон не исключается постановка вопроса о недействительности соответствующего соглашения.
19. Указом Президента Украины «Об урегулировании порядка получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и применения штрафных санкций за нарушение валютного законодательства» [234] установлено, что договоры, предусматривающие выполнение резидентами долговых обязательств перед нерезидентами по полученным у них кредитам и займам, подлежащих регистрации в Национальном
банка Украины. Такая регистрация не имеет гражданско-правового значения. Получение кредитов, займов от нерезидентов без регистрации договоров влечет применение финансовых санкций с последующей обязательной регистрацией указанных договоров.
20. Статья 24 Закона «О режиме иностранного инвестирования» [73] предполагается регистрации договоров резидентов с иностранными инвесторами о совместной инвестиционной деятельности (производственной кооперации, совместном производстве и т.п.). Такая регистрация осу-ществляется в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контр-актов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора [270]. Она не имеет гражданско-правового значения, но дает иностранному инвестору льготы по уплате пошлины при ввозе с целью инвестирования соответствующего имущества.
21. Договоры, заключенные на товарных биржах, должны подаваться на регистрацию и реги-струватися не позднее следующего дня после их заключения. Они считаются заключенными только с момента их регистрации на бирже (ст. 13 Закона «О товарной бирже» [44]). К регистрации договор считается незаключенным, а обязательства на основании несостоявшегося договора не возникает, хотя эта регистрация и не подпадает под действие ч. ст. 640 ГК.
22. Договоры о переработке винограда, плодов и ягод на виноматериалы на давальческого условиях подлежат регистрации в органах Минагропрому (если исполнителем (под-рядник) является предприятие, входит в, системы этого Министерства), в Укоопсоюзу (если исполнителем является предприятие этой системы) , в органе, уполномоченном Советом Министров Автономной Республики Крым, в областных, Киевской и Севастопольской
государственных органов (если исполнителями являются другие предприятия). Это предусмотрено п. 4 Порядка переработки винограда, плодов и ягод на виноматериалы на давальческих условиях [277]. Эта регистрация также не гражданско-правового значения.
23. Регистрации в инспекциях заготовок и качества сельскохозяйственной продукции подлежат государственные контракты на закупку сельскохозяйственной продукции в центральных и региональных фондов (письмо Главной государственной налоговой инспекции и Министерства сельского хозяйства и продовольствия от 20 сентября 1996 p.). Эта регистрация должна внутриведомственный характер и не имеет каких-либо гражданско-правовых последствий.