Порядок возникновения юридических лиц. В соответствии со ст. 80 ГК Украины юридические лица образуются в порядке, установленном законодательством.
Возникновение юридического лица невозможно без определенных учредительных документов, которыми могут быть: распорядительный акт или устав (положение), либо учредительный договор и устав, либо протокол собрания и т. п.. В учредительных документах (ст. 88 ГК Украины) должны указываться наименование юридического лица, его местонахождение, цели и предмет деятельности, состав и компетенция его органов, а также другие сведения, которые предусматривают законодательные акты о юридических лицах соответствующего вида. Учредительные документы могут содержать и другие реквизиты, которые не противоречат законодательству.
Законодательством предусматривается несколько способов возникновения юридических лиц. Принято выделять следующие основные способы образования юридических лиц: распорядительный, нормативно-явочный, разрешительный и договорной.
Суть распорядительного порядка состоит в том, что собственник имущества или уполномоченный им орган принимает решение (распоряжение) о создании организации и утверждает ее устав или положение о ней. В таком порядке возникают, в частности, предприятия (ст. 5 Закона Украины "О предприятиях в Украине"). В случае если для создания и деятельности предприятия требуются природные ресурсы, разрешение на их использование выдает соответствующий совет народных депутатов, а в предусмотренных законодательными актами случаях - Верховная Рада Украины по представлению первичного природопользователя при положительном заключении экологической экспертизы или соответствующего совета народных депутатов.
Нормативная-явочный порядок состоит в том, что условия создания юридического лица зафиксировано в законе (нормативном акте) в виде общего разрешения государства, но для возникновения конкретной организации необходимы проявление инициативы (явка) ее организаторов и регистрация в соответствующем органе. В таком порядке возникают кооперативы и общественные объединения. Так, кооператив организуется по желанию граждан на добровольных началах. Численность членов кооператива не может быть меньше 3 человека. Устав кооператива принимает общее собрание граждан, желающих его создать. С протоколом общего собрания и уставом орган кооператива обращается в районную государственную администрацию с письменным заявлением о государственной регистрации кооператива.
В соответствии со статьями 11 и 14 Закона Украины "Об объединении граждан" политические партии создаются по инициативе граждан Украины, которые достигли 18 лет, не ограничены судом в дееспособности и не держатся в местах лишения свободы. Учредителями общественных организаций могут быть граждане Украины, граждане иншихьдержав, лица без гражданства, достигшие 18 лет, а молодежных и детских организаций - 15-летнего возраста. Решение об учреждении объединений граждан принимают учредительный съезд (конференция) или общее собрание. Легализация (официальное признание) объединений граждан осуществляется путем их регистрации или сообщение об учреждении. В случае регистрации объединения граждан приобретает статус юридического лица.
Юридические лица могут создаваться на договорной основе, т. е. путем заключения учредительного договора гражданами или организациями, добровольно объединяются для достижения определенных целей. В нынешних условиях в таком порядке возникают различные хозяйственные общества, ассоциации, концерны и другие объединения предприятий с целью координации их деятельности, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в соответствующих государственных и иных органах, а также в международных организациях.
Учредительный (учредительный) договор заключается между учредителями юридического лица. В нем учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по ее образования, условия передачи в ее владения, пользования и распоряжения своего имущества и участия в его деятельности. Договор определяет также условия и порядок распределения между учредителями прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей из его состава. Учредительные договоры о создании совместных предприятий с участием зарубежных партнеров подлежат нотариальному удостоверению.
Разрешительный порядок образования юридического лица означает, что одним из необходимых условий его возникновения является разрешение (согласие) соответствующего органа или предприятия. Так, предприятие может быть создано в результате выделения из состава действующего предприятия или организации одного или нескольких структурных подразделений по решению их трудовых коллективов, если на это есть согласие собственника имущества или уполномоченного им органа и при этом обеспечивается выполнение ранее принятых предприятием договорных обязательств ( п. 2 ст. 5 Закона Украины "О предприятиях в Украине").
Для создания юридических лиц, деятельность которых в соответствии с учредительными документами связана с общественной безопасностью, обеспечением правопорядка, денежно-кредитным обращением, охраной здоровья граждан, получением образования, необходимо получение разрешения от соответствующих государственных органов.
Иногда создание юридического лица происходит сложным путем, когда сочетаются сразу несколько вышеназванных способов - распорядительный, разрешительный, нормативно-явочный или договорной.
Непременным условием возникновения юридического лица является или ее государственная регистрация, или регистрация его устава.
Согласно Положению о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 p., Государственной регистрации субъектов предпринимательства независимо от их организационных форм и форм собственности, за исключением отдельных видов субъектов предпринимательской деятельности (банки , фондовая биржа и др.), проводят исполкомы городских, районных в городах советов или в районных, городов Киева и Севастополя государственных администрациях по месту нахождения субъекта. Для государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности - юридического лица - собственник (собственники) или уполномоченное им лицо (заявитель) подает в орган государственной регистрации:
1) учредительные документы: а) решение собственника имущества или уполномоченного им органа о создании субъекта предпринимательства (если владельцев несколько, таким решением является учредительный договор), б) устав, если это необходимо для создаваемой организационно-правовой формы субъекта предпринимательства;
2) регистрационную карточку;
3) документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора;
4) документ, удостоверяющий уплату владельцем (владельцами) взноса в уставный фонд субъекта предпринимательской деятельности в размере, предусмотренном законодательными актами;
5) решение Антимонопольного комитета о согласии на создание, реорганизацию (слияние, присоединение) субъектов предпринимательской деятельности, если законодательными актами Украины предусмотрена необходимость такого согласия.
Орган государственной регистрации в течение пяти рабочих дней с даты поступления указанных документов обязан провести государственную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности и выдать заявителю свидетельство.
Перерегистрация субъектов предпринимательской деятельности проводится в том же порядке, который установлен для их регистрации. В частности, она проводится в случае изменения: а) названия субъекта предпринимательской деятельности б) формы собственности, в) организационной формы субъекта предпринимательства.
Отказ в государственной регистрации субъекта предпринимательства возможна по мотивам нарушения установленного законом порядка его создания, а также несоответствия учредительных актов (документов) требованиям законодательства. Например, отказ в государственной регистрации предприятия по мотивам нецелесообразности его создания не допускается. Если государственная регистрация предприятия в установленный срок не осуществлена либо в ней отказано по мотивам, которые учредитель считает безосновательными, он может обратиться в суд. Учредитель вправе взыскать через суд убытки, причиненные ему вследствие незаконного отказа в регистрации. За государственную регистрацию взимается плата, размер которой определяется в порядке, установленном Законом Украины "О предпринимательстве".
Для регистрации объединений граждан в зависимости от их статуса учредители подают заявления в Министерство юстиции Украины, местных органов государственной исполнительной власти, исполнительных комитетов сельских, поселковых, городских советов народных депутатов. Заявление о регистрации политической партии должна быть поддержана подписями не менее одной тысячи граждан Украины, которые имеют избирательное право. К заявлению прилагается устав (положение), протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания, сведения о составе руководства центральных уставных органов, данные о местных ячейках, документы об уплате регистрационного сбора. Политические партии подают также свои программные документы. Заявление о регистрации рассматривается в двухмесячный срок со дня поступления документов. В необходимых случаях орган, осуществляющий регистрацию, проводит проверку сведений, указанных в представленных документах. Решение о регистрации или отказе в ней заявителю сообщается письменно в 10-дневный срок. Отказ в регистрации объединения граждан допустимая, когда уставные документы или другие документы, представленные для регистрации, "противоречат законодательству Украины. Решение об отказе в регистрации должно содержать основания для такого отказа. Это решение можно обжаловать в судебном порядке (статьи 15 и 16 Закона Украины "Об объединении граждан").
Порядок прекращения юридических лиц. Юридическое лицо может приостанавливать свою деятельность в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим юридическим лицам - правопреемникам (слияния, присоединения, разделения) или в результате ликвидации.
Юридическое лицо признается прекратившим свою деятельность, с момента внесения в единый государственный реестр записи о его прекращении.
Обстоятельствами, обусловливающие прекращение деятельности юридического лица могут быть: достижение поставленных целей (например, после завершения объекта ликвидируется строительная организация, созданная специально для его сооружения), или истечении определенного срока, на который был рассчитан деятельности юридического лица (например, на время действия чрезвычайных обстоятельств).
В соответствии со ст. 105 ГК Украины участники юридического лица или орган, принявший решение о прекращении юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию, который вносит в Единый государственный реестр сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе прекращения. Участники юридического лица или орган, принявший решение о прекращении юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию, комиссию по прекращению юридического лица (ликвидационную комиссию, ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки прекращения юридического лица. Выполнение функций комиссии по прекращению юридического лица может также полагаться и на орган управления юридического лица.
В момент назначения комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами юридического лица. Эта комиссия выступает в суде от имени юридического лица, которое прекращается. На комиссию по прекращению юридического лица возлагается обязанность разместить в средствах массовой информации, где публикуются сведения о государственной регистрации юридического лица, которое прекращается, сообщение о прекращении деятельности такого юридического лица и о порядке и сроке заявления кредиторами требований к нему. Этот срок не может быть менее двух месяцев со дня публикации сообщения. Комиссия должна принять все возможные меры по выявлению кредиторов, а также письменно уведомить их о прекращении юридического лица.
Как отмечалось, прекращения юридического лица может осуществляться в форме слияния, присоединения и разделения. Слияние, присоединение и разделение юридического лица осуществляются по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами. Это решение в случаях, предусмотренных законом, может принимать суд или соответствующие органы государственной власти. Закон также может предусматривать необходимость получения согласия соответствующих органов государственной власти на прекращение юридического лица путем слияния или присоединения.
Законом (ст. 107 ГК Украины) предусмотрен порядок, прекращения юридического лица путем слияния, присоединения и разделения. Кредиторам юридического лица, которое прекращается, предоставлено право требовать от него прекращения или досрочного исполнения обязательств или возмещения убытков. После окончания срока для предъявления требований кредиторами и удовлетворения или отклонения этих требований, комиссия по прекращению юридического лица составляет передаточный акт или разделительный баланс. Передаточный акт составляется в случае слияния или присоединения, разделительный баланс - в случае разделения юридического лица. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве относительно всех обязательств юридического лица, которое прекращается, относительно всех кредиторов и ее должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.
Выделение-является переход по распределительному балансу части имущества, прав и обязанностей юридического лица к одному или нескольким вновь юридических лиц. Таким образом, выделение нельзя рассматривать как способ прекращения юридического лица, поскольку юридическое лицо, из которой выделяется часть имущества, права и обязанности, не перестает существовать как юридическое лицо. Вместе за счет этого имущества создается новое юридическое лицо или несколько юридических лиц.
Не рассматривается как прекращение юридического лица и его преобразования, то есть изменение организационно-правовой формы. При преобразовании юридическое лицо как таковое существует и продолжает свою деятельность, но меняется его организационно-правовая форма. Например, общество с ограниченной ответственностью превращается в акционерное общество, кооператив - в общество с ограниченной ответственностью.
Слияние, присоединение и разделение юридических лицу рассматривается как прекращение первоначальной юридического лица с правопреемством, то есть права и обязанности юридического лица переходят к вновь субъектов гражданско-правовых отношений. Ликвидация юридического лица также является формой прекращения ее деятельности, но при ликвидации юридического лица не правопреемства.
Юридическое лицо ликвидируется в следующих случаях:
1) по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на это учредительными документами, в том числе в связи с окончанием срока, на который было создано юридическое лицо, достижением цели, для которой она создана или в связи с признанием судом недействительной государственной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании нарушений, которые нельзя устранить, а также в других случаях, предусмотренных учредительными документами;
2) по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) или деятельности запрещенной законом, а также в других случаях, установленных законом.
Порядок ликвидации юридического лица определен ст. 111 ГК Украины. Ликвидационная комиссия после окончания срока для предъявления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, которое ликвидируется, а также предъявлены кредиторами требования и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается участниками юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица. Для выплаты денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица, которое ликвидируется, установлена специальная очередность, определенная ст. 112 ГК Украины. Так, в первую очередь удовлетворяются требования по возмещению вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью, и требования кредиторов, обеспеченные залогом или иным способом. Во вторую очередь удовлетворяются требования работников, связанные с трудовыми отношениями, требования автора о выплате гонорара за использование результата его интеллектуальной творческой деятельности. В третью очередь удовлетворены требования по налогам, сборам (обязательным платежам), в четвертую очередь - все остальные требования. Требования одной очереди удовлетворяются пропорционально сумме требований, принадлежащих каждому кредитору этой очереди. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, ликвидируют, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, заявленных своевременно.
Требования кредиторов не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался в суд с иском, а также требования, в удовлетворении которых по решению суда кредитору отказано, считаются погашенными.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается участниками юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, а имущество юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, передается его участникам, если иное не установлено учредительными документами юридического лица или законом.
Юридическое лицо считается ликвидированным со дня внесения в Единый государственный реестр записи о его прекращении.
Одним из оснований ликвидации юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности является банкротство. Верховная Рада Украины ЗО июня 1999 приняла Закон Украины "О внесении изменений в Закон Украины" О банкротстве ", согласно которому этот закон в редакции и он называется Закон Украины" О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом ". На отличие от Закона Украины "О банкротстве" 1992 p., в случае неплатежеспособности должника к нему может применяться не только санация или ликвидация, но и процедуры реструктуризации, которые включают проведение организационно-хозяйственных, финансово-экономических, правовых, технических мероприятий, направленных на реорганизации предприятия с целью восстановления его сплатоспроможно-сти. Этот закон вступил в силу с 1 января 2000
Следует заметить, что в соответствии с ч. З ст. 110 ГК Украины, если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом".
Юридическое лицо расширяет масштабы своей деятельности не только при присоединении к ней других юридических лиц, но и путем открытия филиалов и представительств. Филиал юридического лица - это структурно и территориальное отделена ее часть, которая по своему местонахождению выполняет все или основные функции самого юридического лица: производственную, научную и т. п..
Представительство - тоже часть юридического лица, но оно осуществляет лишь некоторые функции от имени юридического лица за ее местонахождением (заключает договоры, дает согласие на оплату счетов и т. д.). Филиалы и представительства не имеют прав юридического лица. Руководитель филиала или представительства действует на основании доверенности, полученной от юридического лица.
В соответствии со ст. 95 ГК Украины юридическое лицо может открывать филиалы и представительства в порядке, установленном законодательными актами. В частности, создание филиалов, представительств, отделений и других обособленных подразделений предприятий, объединений, организаций и учреждений осуществляется в том же порядке, который установлен для создания этих организаций (ст. 7 Закона Украины "О предприятиях в Украине").
Кроме понятий "филиал" и "представительство", в практике встречается понятие дочерней организации, хотя в законе оно не определено. Дочерней может признаваться организация, созданная как юридическое лицо другой организацией путем передачи ей части своего имущества в полное хозяйственное ведение или оперативное управление для достижения целей, определенных учредителем. Учредитель утверждает устав дочерней организации, назначает ее руководителя и осуществляет относительно него другие права собственника, предусмотренные законодательными актами. Дочерняя организация указывается в уставе организации, ее создала. Однако дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации, а последняя - по долгам дочерней организации. При неплатежеспособности (банкротстве) учредителя взысканиями по его долгам может обращаться на имущество дочерней организации при ликвидации последней и после удовлетворения претензий его кредиторов.