Поскольку договор является общим юридическим актом двух или нескольких лиц, согласования ими условий договора проходит по крайней мере две стадии: путем предложения одной стороны заключить договор, который называется оферты и принятия предложения другой стороной, или акцепта. Согласно сторона сделала предложение, называется оферентом, а сторона, принявшая ее, - акцептантом.
Общий порядок заключения гражданско-правовых договоров определено в статьях 153-159 ГК УССР, статьях 640-652 ГК Украины. Существуют определенные особенности заключения биржевых соглашений (договоров), проведение торгов на аукционах, в порядке конкурса и т. п..
Для того чтобы вступить в договорные отношения, один из участников должен проявить инициативу т. е. выступить с предложением заключить договор (офертой). Но всякая инициатива (предложение) может считаться офертой и порождать определенные юридические последствия для лица, ее сделала? ГК УССР не содержит признаков оферты, хотя они могут быть выведены из общих положений гражданского законодательства путем доктринального толкования.
Офертой признается предложение заключить договор, адресованное одному или нескольким лицам, содержит указание на существенные условия договора и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя связанным договором в случае ее принятия (п. 1 ст. 643 ГК Украины). Итак, оферта характеризуется следующими чертами: во-первых, она адресуется непосредственно одному или нескольким лицам. Когда предложение рассчитано на неопределенный круг лиц (например, в рекламе), то она рассматривается как приглашение к оферте, если иное прямо не указано в этом предложении. Во-вторых, оферта должна содержать указание на существенные условия будущего договора, то есть те, которые признаны таковыми по закону, или необходимые для договоров данного вида, или в согласовании которых заинтересован оферент. В-третьих, предложение выражает твердое намерение оферента считать себя связанным договором и предложенными условиями в случае их принятия (акцепта) второй стороной.
Оферта может быть сделана с указанием или без указания срока для ответа. Предложение заключить договор может быть изменен или вообще отозвать (отменить), но не позднее, чем до момента или в момент ее получения адресатом. В этом случае ранее сделана оферта теряет свою значимость, следовательно, и не связывает оферента. Предложения, которую получил адресат, не может быть отозвана в течение срока для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или из обстановки, в которой она сделана.
Ответ лица, которому адресовано оферту, о принятии ею предложения признается акцептом. Акцепт должен быть полным и безусловным. Это означает, что акцептант полностью соглашается с предложенными условиями договора и сообщает об этом оферента. Если предложение заключить договор сделано с указания срока для ответа, то договор считается заключенным при условии, что лицо, сделавшее предложение, получило от другой стороны ответ о принятии предложения в течение этого срока (ст. 155 ГК УССР, ст. 645 ГК Украины).
В предложении заключить договор, который адресуется другой стороне, срок для ответа может и не указываться. В этом случае заключение договора зависит от того, в какой форме сделано предложение - устной или письменной. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила оферента о принятии ею предложения. Если такое предложение сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение нормально-необходимого для этого времени (ст. 156 ГК УССР). Несколько иначе сформулировано это правило применительно письменного оферты, не содержащей срока для акцепта, в ст. 646 ГК Украины, если письменное оферта не содержит срока для акцепта, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иным нормативным правовым актом, а если такой срок не установлен - в течение необходимого для этого времени. При этом учитываются и установлены сроки для пробега корреспонденции определенного вида в оба конца.
Иногда вместо ответа о принятии предложения заключить договор контрагент в установленный для акцепта срок совершает действия по выполнению указанных в оферте условий договора: отгружает товары, оказывает услуги, платит соответствующие суммы и т. п.. Такие действия следует считать акцептом, если иное не предусмотрено законодательными актами или не указано в оферте. Совершение таких конклюдентных действий означает и согласие на заключение договора, и одновременно его выполнения. Как и оферта, акцепт может быть отозван акцептантом одной из сторон и потерять силу, если сообщение о его отмене оферент получил до момента или в момент получения самого акцепта. В случае отзыва акцепта либо неполучения ответа от акцептанта течение установленного для этого времени оферент считается свободным от тех обязанностей, связанных с ранее сделанным им предложением.
Однако, как быть с ответом на предложение, которое было отправлено своевременно, но по вине органов связи или по другим причинам надийшла. до оферента с опозданием? Ведь окончания срока для ответа и его отсутствие оферент мог расценить как отказ от предложения, и бывает, что он уже заключил договор с другим лицом. С другой стороны, акцептант, уверен в том, что своевременно отправленную ответ оферент уже получил, мог приступить к выполнению договора и сделать определенные затраты. В соответствии со ст. 157 ГК УССР, ст. 647 ГК Украины, если из полученной с опозданием ответа о согласии заключить договор видно, что ответ был отправлен своевременно, она признается опоздала, лишь в том случае, когда оферент немедленно сообщит другой стороне о получении ответа с опозданием. В этом случае ответ, что опоздала, считается новым предложением. Если же такого сообщения оферент не сделает, то он должен выполнить заключенный договор или возместить убытки, причиненные акцептанту в связи с невыполнением договора. Оферент может подтвердить силу ранее сделанного предложения и в том случае, когда ответ на нее опоздала.
Как отмечалось, акцепт должен быть полным и безусловным, и только тогда он будет свидетельствовать о согласии сторон по существенным условиям договора.
Но нередко, соглашаясь в принципе заключить договор, вторая сторона выдвигает свои условия или предлагает заключить другой по характеру договор. Согласие, которая сопровождается оговорками и контрпредложение, не может считаться акцептом. Поэтому согласно ч. 1 ст. 158 ГК УССР, ст. 648 ГК Украины ответ о согласии заключить договор на иных, чем было предложено, условиях признается отказом от предложения и в то же время является новым предложением. Стороны в этом случае меняются местами: акцептант становится оферентом, а оферент - акцептантом, потому что на новое предложение нужно согласие бывшего оферента. Переговоры или обмен письмами между сторонами могут длиться долго и завершиться или достижением согласия по условиям договора, или не дать желаемого результата.
Важным является установление момента, с которого договор считается заключенным. Договор считается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту. Если для заключения договора, кроме согласия сторон, требуется передача имущества или совершение другого действия (реальный договор), то он считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества или совершения определенного действия (пункты 1 и 2 ст. 642 ГК Украины).
Договор заключается в определенной форме: устной, письменной или путем совершения конклюдентных действий (ст. 42 ГК УССР, ст. 206 ГК Украины). Когда стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему условленной формы, хотя бы по закону для данного вида договоров эта форма и не предусмотрена. Если согласно закону или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен как путем составления одного документа, так и путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами и др.., Подписанным их стороной направила. В предусмотренных законом случаях договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа (ст. 154 ГК УССР). В нынешних условиях расширились технические возможности проявления воли сторон на заключение договора, в том числе посредством факсимильной, электронной или иной связи. Возможно использование и других средств оформления договорных отношений, которые дают возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Определенные отличия от указанного общего порядка имеет заключения хозяйственных договоров между юридическими лицами. Действующее гражданское законодательство исходит из необходимости письменного оформления сделок (договоров), заключаемых между юридическими лицами (ч. 1 ст. 44 ГК УССР, п. 1 ст. 209 ГК Украины). Инициативу в заключении договора может выявить любая сторона. При этом составляется проект договора или письмо (телеграмма, телефонограмма и т. д.), которые выполняют роль предложения заключить договор (оферты). Чаще всего это осуществляет поставщик, подрядчик и т. д., которые в широком смысле является послугонадавачамы.
В некоторых видах хозяйственных отношений составлению проекта договора предшествуют так называемые преддоговорные контакты, когда, например, заказчик передает подрядчику необходимую проектно-сметную и другую документацию для осуществления капитального строительства, а проектанту - исходные данные для проектирования и т. п..
Получив проект договора в двух экземплярах, вторая сторона рассматривает его в случае согласия с предложенными условиями договора подписывает его и один экземпляр направляет оферентом. В этом случае договор считается заключенным. При наличии возражений относительно условий договора предприятие или организация, получившая проект договора, составляет протокол расхождений, о чем делает оговорку в договоре, и в определенный срок присылает второй стороне два экземпляра протокола расхождений вместе с подписанным договором. В этом случае заключение договора проходит еще одну стадию - стадию преддоговорного спора.
Учитывая существующую подведомственность хозяйственных споров, разногласий, возникающих при заключении договора между организациями, основанное на обязательном для обеих сторон государственном заказе, их решают хозяйственный и третейский суд, поскольку законом не установлено иное. Разногласия же между названными организациями, возникающие при заключении договора, не основанного на обязательном для обеих сторон государственном заказе, могут решаться хозяйственным судом, если это специально предусмотрено законом или соглашением сторон (ст. 159 ГК УССР).
Действующий Хозяйственный процессуальный кодекс Украины не предусматривает порядка досудебного урегулирования разногласий, возникающих при заключении хозяйственных договоров. В соответствии со ст. 10 ХПК споры, возникающие при заключении хозяйственных договоров, могут быть переданы на решение хозяйственного суда. Более общим (поскольку касается не только хозяйственных договоров) является положение ст. 651 ГК Украины, согласно которой различия, возникшие между сторонами при заключении договора на основании правового акта органа государственной власти, органов власти АРК, органа местного самоуправления, решаются судом, а разногласия, возникшие между сторонами не по указанным основаниям, решаемые судом в случаях, установленных законом или соглашением сторон.
Отдельные правила действуют при заключении биржевых соглашений (договоров). Биржевые операции (сделки) разрешается осуществлять только членам биржи или брокерам. Биржевые брокеры - это физические лица, зарегистрированные на бирже в соответствии с уставом, обязанности которых состоят в выполнении поручений членов биржи, которых они представляют, по осуществлению биржевых операций путем подыскивания контрактов и представлении осуществляемых ими операций для регистрации на бирже (ст. 16 Закона Украины "О товарной бирже").
По определенное количество дней до начала торгов, определенных в правилах биржевой торговли, клиент - продавец или покупатель - должен представить брокеру заказ. Брокер вправе проверить информацию, указанную в заказе, финансовое состояние клиента, количество и качество товара. При наличии согласия представлять клиента на биржевых торгах брокер должен получить от него надлежаще оформленное поручение. Клиент в свою очередь должен перечислить на счет брокера гарантийный взнос (маржу) - определенное количество процентов от стоимости товаров по полной покупательной (продажной) цене. Размер процентов определяется соглашением сторон. Продавец товара должен указать в заказе минимальную продажную цену, а покупатель - желаемую и максимальную цену. После этого брокер составляет карточку заказа, одна копия которого остается у брокера, а вторая передается маклеру, который ведет торги. Регистрация заключенных сделок осуществляется службой регистрации биржи как в ходе торгов, так и в определенный срок после их завершения, указанный в правилах биржевой торговли на данной бирже.
Заключение договоров на аукционе, в том числе продажа объектов малой приватизации, проводится в соответствии с Законом Украины "О приватизации небольших государственных предприятий (малой приватизации)" от 6 марта 1992 Продажа на аукционе заключается в прямой передаче права собственности на объект покупателю, который предложил в ходе торгов наивысшую цену. Аукцион проводится соответствующим органом приватизации или уполномоченным им юридическим лицом при наличии не менее трех покупателей, должны зарегистрировать себя как участники аукциона. Торги на аукционе осуществляет непосредственно ведущий (лицитатор), который сначала описывает объект приватизации и условия его продажи. Началом торгов считается момент объявления начальной цены объекта. Если в течение трех минут после объявления не будет предложена более высокую цену, лицитатор одновременно с ударом молотка делает объявления о приобретении объекта тем лицом, предложившему наивысшую цену. Результаты продажи имущества на аукционе оформляются договором купли-продажи, который заключается между покупателем и уполномоченным представителем соответствующего органа приватизации. Настоящий договор подлежит нотариальному удостоверению и регистрации местным советом народных депутатов.
Продажа объектов малой приватизации по конкурсу заключается в передаче права собственности покупателю, который предложил наилучшие условия дальнейшей эксплуатации объекта или при равных условиях - наивысшую цену. Отбор покупателей по конкурсу проводит конкурсная комиссия, которую создает орган приватизации. Конкурсная комиссия определяет условия и срок проведения конкурса. Для участия в конкурсе покупатель подает в конкурсную комиссию свой план приватизации объекта. Конкурс осуществляется в два этапа. На первом этапе объявляется предварительный победитель конкурса. Информация о его предложения доводится до всех участников конкурса. Если в течение пяти рабочих дней от них не поступят дополнительные предложения, то предварительный победитель объявляется покупателем. При наличии других предложений проводится дополнительное заседание конкурсной комиссии, которая рассматривает эти предложения и определяет окончательного победителя. Работники предприятия, создали общество покупателей и участвуют в конкурсе, при прочих равных условиях имеют приоритетное право на его приобретение. Результаты конкурса оформляются протоколом и утверждаются органом приватизации. С победителем конкурса заключается договор купли-продажи, который подлежит нотариальному удостоверению и регистрации местным советом.
После заключения договора может потребоваться его изменении или расторжении. Чтобы обеспечить стабильность имущественного оборота и уверенность участников в незыблемости взятых обязательств, закон (ст. 162 ГК УССР, ст. 653 ГК Украины) запрещает односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение условий договора, за исключением случаев, предусмотренных соглашением сторон или законом.
Изменение договора означает, что обязательства сторон действуют в соответствии с измененными условиями относительно предмета, места, сроков выполнения и т. п.. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Изменение и расторжение договора допускаются только по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, в которой был заключен договор, если из законодательного акта, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Отдельные правила действуют по изменения или расторжения хозяйственных договоров между юридическими лицами. В соответствии со ст. 11 Хозяйственного процессуального кодекса предприятие или организация, которая считает необходимым изменить или расторгнуть договор, направляет предложения об этом второй стороне по договору. Сторона, получившая такое предложение, должна ответить на него не позднее 20 дней после ее получения. Если участники не достигли согласия относительно изменения или расторжения договора, а также в случае неполучения ответа в установленный срок с учетом почтового обращения, заинтересованная сторона имеет право передать спор на решение хозяйственного суда.
Новым ГК Украины (п. 2 ст. 653) установлен общий порядок изменения или расторжения гражданско-правовых договоров. Требование об изменениях или расторжении договора может быть заявлено заинтересованной стороной в суд в случае получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, а в случае неполучения ответа - в срок, указанный в предложении или установленный договором или законом или другим нормативно-правовым актом, а при его отсутствии - в двадцатидневный срок.
Новыми ГК Украины есть положения, которые дают основания стороне заявить требование об изменении или расторжении договора при существенном нарушении договора другой стороной, а также в связи с существенным изменением обстоятельств. Согласно пунктов 2 и ст. 654 ГК Украины сторона может заявить требование об изменении или расторжении договора при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение договора, допущенное одной из сторон, считается существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда сторона, нарушившая договор, не предусмотрела такого результата и разумное другое лицо, которое действует при аналогичных обстоятельствах, не предусмотрела бы этого вреда.
Важно также правило нового ГК для изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. По ст. 655 ГК Украины существенное изменение обстоятельств, которыми стороны пользовались при заключении договора,, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его сути. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен на условиях, значительно отличающихся от согласованных условий.
Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с обстоятельствами, которые существенно изменились, или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, указанным в п. 4 ст. 655 ГК, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
- В момент заключения договора стороны исходили из того, что таких изменений обстоятельств не произойдет;
- Изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть за той степени заботливости и осмотрительности, которые от нее требовалось по характеру договора и условиям оборота;
- Исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
- Из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет за собой для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для выполнения договора на условиях, измененных судом (пункты 3 и 4 ст. 655 ГК Украины).
Кроме изменения или расторжения договора, допускается и продолжение (пролонгация) его действия на новый срок. Так, согласно п. 2 ст. 17 Закона Украины "Об аренде государственного и коммунального имущества" при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении или изменении договора в течение одного месяца после окончания его срока он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором. Чаще продолжение действия договора оформляется соглашением сторон, совершенной путем обмена письмами, телеграммами или иным способом.