В ст. З Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже" приведен исчерпывающий перечень видов ценных бумаг ", к которым относятся:
акции;
облигации внутренних и внешних государственных займов;
облигации местных займов;
облигации предприятий;
казначейские обязательства Украины;
сберегательные сертификаты;
инвестиционные сертификаты;
векселя;
приватизационные бумаги.
Законом Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" от С октября 1996 предусмотрен еще один вид ценных бумаг - производные ценные бумаги, которые целесообразнее было бы отнести к таким инструментам фондового »рынка," которые сочетают в себе элементы нескольких видов ценных бумаг или представляют собой столь специфические документы, которые невозможно отнести к той или иной категории "1.
К производным ценным бумагам относятся опционы, фьючерсы, форварды, варранты и другие.
Согласно ст.195 нового ГК Украины ценной бумагой является документ установленной формы с соответствующими реквизитами, удостоверяющий денежное или другое имущественное право, определяет взаимоотношения между лицом, его выпустила (выдала), и собственником и предусматривает выполнение обязательств согласно условиям его выпуска, а также возможность передачи прав, вытекающих из этого документа, другим лицам. Новый ГК Украины классифицирует ценные бумаги, распределяя их на группы и виды. Так, в ст. 196 указывается, что ценные бумаги в Украине делятся на следующие группы: паевые, долговые, производные, товарораспорядительные. Такой перечень не является исчерпывающим, законом могут определяться также другие группы ценных бумаг. Виды ценных бумаг устанавливаются законом.
Акция - особый ценная бумага среди других в силу того, что это мобилен, с одной стороны, и сложный, с другой - финансовый инструмент на рынке ценных бумаг. По поводу акций заключается наибольшее количество договоров на рынке ценных бумаг, обусловливает потребность в совершенном, четком законодательстве и детальном регулировании правовых отношений между субъектами фондового рынка.
Закон Украины "О государственном регулировании ценных бумаг в Украине" обращение ценных бумаг определяет как заключение и выполнение соглашений относительно ценных бумаг, которые не связаны с их выпуском.
Для того чтобы рассмотреть порядок заключения договоров, их виды и содержание, нужно проанализировать структуру рынка ценных бумаг.
Рассматривая структуру рынка ценных бумаг можно выделить следующие виды субъектов рынка ценных бумаг:
1) эмитенты - субъекты, осуществляющие выпуск ценных бумаг. Поскольку выпуск акций - прерогатива акционерных обществ, то эмитенты акций принадлежат к обычным эмитентов, т. е. к эмитентам, для которых выпуск ценных бумаг не является основным видом деятельности, без которого невозможно осуществлять другие виды деятельности;
2) инвесторы - это субъекты, осуществляющие вложение средств или иного имущества в ценные бумаги, в отношении акций - это акционеры. Акционеры относятся к обычным инвесторов, поскольку вложения денежных средств в акции не является их обязанностью;
3) профессиональные участники рынка ценных бумаг - это субъекты, которые осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг. Согласно ч. 2 ст. 4 Закона Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" профессиональная деятельность осуществляется юридическими и физическими лицами исключительно на основании специальных разрешений (лицензий), выдаваемых в порядке, предусмотренном действующим законодательством, и при условии вступления в менее одной саморегуля-ной организации.
Согласно ст. 4 вышеуказанного Закона к видам профессиональной деятельности относятся:
- Торговля ценными бумагами, может быть брокерской или дилерской;
- Депозитарная деятельность;
- Расчетно-клиринговая деятельность;
- Деятельность по управлению ценными бумагами;
- Деятельность по управлению активами;
- Деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;
- Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Профессиональные участники могут выступать эмитентами и инвесторами, хотя основной их задачей является деятельность по организации и поддержания рынка ценных бумаг;
4) саморегулируемые организации - это бесприбыльные организации, объединяющие профессиональных участников рынка ценных бумаг для координации и улучшения их деятельности, защиты их интересов. Согласно Положению о саморегулируемых организации рынка ценных бумаг, утвержденным приказом Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11 декабря 1996 № 329 (в редакции решения ГКЦБФР от 11 ноября 1997 № 45) статус саморегулируемой организации могут получить:
а) общественные организации физических лиц - профессиональных участников рынка ценных бумаг;
б) объединение юридических лиц - профессиональных участников рынка ценных бумаг;
в) фондовые биржи;
5) государство - специфический субъект рынка ценных бумаг. Свои полномочия государство осуществляет через специальные государственные органы. Крупнейшими такими полномочиями наделен Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку, которая действует в соответствии с Законом Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг", Положением о Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, утвержденного Указом Президента Украины от 14 февраля 1997 № 142/97, и другого действующего законодательства Украины.
Как отмечалось выше, обращение акций предусматривает заключение гражданско-правовых сделок. Такие сделки можно разделить на:
- Соглашения, которые заключают по поводу первичного размещения ценных бумаг, и сделки, заключаемые на вторичном рынке;
- Биржевые и внебиржевые сделки;
- Соглашения о предоставлении услуг по поводу выпуска и обращения акций.
Соглашения по поводу первичного размещения акций могут заключаться в процессе приватизации, где продавцом выступает Фонд государственного имущества (или его региональное отделение), а также непосредственно эмитентом - негосударственной юридическим лицом.
Согласно ст. 15 Закона Украины "О приватизации государственного имущества" от 4 марта 1992 продажа акций предприятий происходит на аукционе, по конкурсу, на фондовой бирже и другими способами, которые предусматривают общедоступность и конкуренцию покупателей.
Порядок заключения договора купли-продажи акций по результатам конкурса предусмотрено Положением о порядке проведения конкурсов по продаже пакетов акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утвержденным приказом ФГИ Украины, Антимонопольного комитета и ГКЦБФР вол 13 сентября 2000
Сторонами в договоре выступают, с одной стороны, Фонд государственного имущества Украины как продавец, с другой - победитель конкурса как покупатель.
Такой договор должен быть подписан в течение 10 рабочих дней с момента утверждения органом приватизации победителя конкурса и при наличии у победителя конкурса копии решения органа Антимонопольного комитета о предоставлении согласия на приобретение акций.
Текст договора составляется на основании типового договора купли-продажи, утверждается ФГИ Украины.
В случае если победитель конкурса на момент подписания договора купли-продажи не получил согласия органа Антимонопольного комитета, договор купли-продажи подписывается с условием - получение согласия на приобретение пакета акций в соответствии со ст. 213 ГК Украины.
Существенными условиями договора являются:
- Название и адрес ОАО;
- Сведения о продавца и покупателя;
- Цена пакета акций, который обязуется уплатить покупатель;
- Количество и номинальная стоимость проданных на конкурсе акций;
- Сроки оплаты пакета акций;
- Обязательства продавца;
- Обязательства покупателя;
- Название, адрес и номер банковских расчетных счетов покупателя и продавца;
- Ответственность сторон за невыполнение обязательств;
- Правовые последствия невыполнения обязательств;
- Порядок осуществления сторонами контроля по обязательствам друг друга. По соглашению сторон в договоре купли-продажи могут быть дополнительно указаны другие обязательства.
К договоручкупивли-продажи пакета акций включается обязательство покупателя не осуществлять дальнейшее отчуждение отдельных частей пакета акций до определенного выполнения покупателем условий договора купли-продажи объекта приватизации, а также не осуществлять дальнейшее отчуждение объекта приватизации без сохранения для нового собственника обязательства ' язань, определенных условиями конкурса. Орган приватизации сообщает о таком обременении акций соответствующими обязательствами регистраторов по документарной формы выпуска акций, хранителей - за бездокументар-ной формы или в случае обездвиживания соответствующих акций.
Указанный договор купли-продажи обязательно должно быть удостоверено нотариально. Все расходы, связанные с нотариальным удостоверением договора купли-продажи, возлагаются на покупателя. Право собственности на пакет акций ОАО переходит к победителю конкурса с момента нотариального удостоверения договора купли-продажи и передачи (поставки) ценных бумаг - в случае продажи пакета акций, выпущенных в документарной форме, зачисление ценных бумаг на счет владельца у хранителя - в случае продажи акций , выпущенных в бездокументарной форме.
Поставка ценных бумаг или зачисления ценных бумаг на счет владельца у хранителя осуществляется в трехдневный срок после полной оплаты стоимости пакета акций.
Неординарно законодательство решает вопросы возникновения права собственности у покупателей государственных пакетов акций акционерных обществ, образованных в процессе приватизации, во время проведения сертификатных аукционов. Согласно Положению о порядке проведения сертификатных аукционов, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 27 марта 1995 № 218, право собственности на приобретенные на сертификатном аукционе акции возникает у покупателя с момента утверждения акта ненормативного характера - протокола о результатах сертификатного аукциона.
Право собственности на приобретенные акции подтверждается записью в реестре акционеров соответствующего акционерного общества.
Как отмечалось выше, одним из способов приватизации является продажа акций, принадлежащих государству, открытых акционерных обществ на фондовой бирже.
Продавцом пакетов акций выступают:
Фонд государственного имущества Украины для ОАО, относящихся к государственной собственности в Украине;
государственный орган приватизации, которому органами местного самоуправления были делегированы полномочия по обеспечению продажи на фондовых биржах акций ОАО, принадлежащих к коммунальной собственности;
Фонд имущества Автономной Республики Крым для ОАО, принадлежащих к собственности Автономной Республики Крым.
Продавец выступает в лице своего представителя, имеющего квалификационное удостоверение специалиста по торговле ценными бумагами и действует на основании доверенности продавца на право проведения операций с ценными бумагами на бирже и заключения биржевых контрактов от имени продавца.
Покупателем этих акций могут быть юридические и физические лица, которые имеют право по действующему законодательству Украины на приобретение имущества в процессе приватизации.
Согласно Положению о порядке продажи в процессе приватизации на фондовых биржах пакетов акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом Фонда государственного имущества Украины, Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, Антимонопольного комитета Украины от 16 ноября 1998 № 2141/297/9, победителем в процессе проведения торгов признается участник торгов, который назвал самую высокую цену. Покупатели, которые стали победителями, укладывают на бирже биржевые контракты на куплю-продажу ценных бумаг в день торгов. В случае приобретения одним покупателем нескольких лотов акций одного открытого акционерного общества заключается один биржевой контракт на куплю-продажу ценных бумаг на количество приобретенных акций. Контракт заключается в соответствии с типовым биржевого контракта, предусмотренного названным Положением. В нем указываются сведения о сторонах, сумма контракта, порядок рас-счетов и уплаты необходимых платежей, порядок выполнения сторонами своих обязательств, гарантии и ответственность сторон.
Биржевые контракты заключаются в трех экземплярах, а в случае проведения торгов на филиалы биржи - в четырех экземплярах, после подписания их продавцом, покупателем и регистрации регистрационной палатой биржи передаются продавцу, покупателю и биржи. Контракты, не оформлены надлежащим образом в день торгов, считаются недействительными.
Фондовый рынок Украины находится сейчас на начальном этапе, однако созданы все предпосылки для его развития. Выделяют первичный и вторичный, биржевой и внебиржевой рынки ценных бумаг. Первичный рынок - это рынок первых и повторных эмиссий (выпусков) ценных бумаг, на котором происходит их первичное размещение. Вторичным рынком называется рынок, где свободно обращающиеся ценные бумаги, которые уже прошли первичное размещение.
Биржевой рынок ценных бумаг - это организованный институциональный рынок, операции которого проводят профессиональные участники на фондовой бирже. Внебиржевой рынок - рынок операций с ценными бумагами, которые осуществляются вне фондовой биржи.
При первичном размещении акции закрытого акционерного общества распределяются между учредителями и не требуют дополнительного заключения договоров. Акции открытого акционерного общества распространяются путем подписки, право собственности у инвесторов возникает на основании договоров, в основном купли-продажи. Законодательством специально не установлены обязательные условия договора купли-продажи акций акционерных обществ, не будет созданных в процессе приватизации. Они вытекают из общих положений гражданского законодательства, установленных для договора купли-продажи. К ним следует отнести:
- Определение предмета договора с указанием вида акций, названия эмитента, их номинальной стоимости и количестве;
- Определение сторон договора;
- Права и обязанности сторон;
- Порядок приобретения права собственности на акции и корпоративные права;
- Цену договора;
- Порядок проведения расчетов;
- Ответственность сторон.
В случае необходимости стороны отмечают другие условия.
По первичному размещению акций открытое акционерное общество может пользоваться услугами посредников - торговцев ценными бумагами, которых называют андеррайтерами, позаимствовав это название из зарубежного законодательства. К andepaumepie относятся институты, "обслуживающих и гарантируют размещение ценных бумаг, осуществляют их покупку для последующей перепродажи частным инвесторам" 1. Различают андеррайтинг двух видов. Условиями договора первого вида (андеррайтинг на основе твердых обязательств) предусмотрено, что андеррайтер несет твердые обязательства по выкупу всего или части выпуска по фиксированным ценам. Это означает, что андеррайтер, принимая на себя обязательства по предоставлению услуг по первичному размещению ценных бумаг эмитента, обязан в случае если останется не выкупленные часть предлагаемых к продаже акций, приобрести такую часть, принимая тем самым финансовый риск размещения акций.
Второй вид андеррайтинга предполагает, что андеррайтер только предоставляет услуги по первичному размещению акций без обязательств по выкупу неразмещенных части эмиссии. Главная обязанность андеррайтера относительно такого договора - приложить максимальные усилия для размещения ценных бумаг, однако финансовой ответственности за конечный результат андеррайтер не несет.
Основу андерайтингових договоров составляют договоры поручения или комиссии, которые объединены договорам купли-продажи. Для первого вида андеррайтинга характерно заключение сделок купли-продажи с условием. По такому договору андеррайтер обязан приобрести акции по фиксированным ценам при наступлении такого условия - неразмещении им определенной части акций в установленный срок.
Порядок отчуждения акций закрытых акционерных обществ на вторичном рынке затруднен дополнительными условиями по сравнению с отчуждением акций ОАО.
Как уже отмечалось, акции закрытого акционерного общества обращаются на бирже не подлежат.
Рассматривая порядок выхода акционера из закрытого акционерного общества, возникает такое проблемный вопрос, как право преимущественного приобретения акций самим обществом или другими акционерами. Как показала практика, в большинстве случаев учредительные документы закрытых акционерных обществ содержали положения, согласно которому при отчуждении акционером собственных акций преимущественное право на их приобретение принадлежит самому обществу и другим акционерам. В соответствии со ст. 92 Конституции Украины правовой режим собственности устанавливается исключительно законами Украины. В соответствии со ст. 4 Закона Украины "О собственности" собственник вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону, то есть ограничение права собственности устанавливаются законом. Об этом говорится и в разъяснении ГКЦБФР от 15 июля 1999 № 15, где указано, что гражданско-правовые сделки с акциями закрытых акционерных обществ осуществляются в порядке, установленном для сделок с акциями открытых акционерных обществ, с учетом ограничения-ний, установленных ст. 25 Закона Украины "О хозяйственных обществах" в части распространения акций путем подписки и купли-продажи на бирже. Указанное свидетельствует о том, что ограничения по отчуждению акций закрытых акционерных обществ, установленные учредительными документами, предусматривают указанное нами право преимущественной покупки, не относятся к ограничениям, установленным законом, поэтому в этой части учредительные документы должны признаваться недействительными.
Необходимо также отметить, что установление законодательством такого требования, как распределение акций закрытого акционерного общества среди учредителей касается только распределения акций при эмиссии. Это также видобраеться и в практике. С февраля 1999 г. общество с ограниченной ответственностью "Славута-95" (продавец) и частное предприятие "Эксима" (покупатель) заключили договор купли-продажи 33915 простых именных акций закрытого акционерного общества "Фирма" Мебель ". Вскоре ЧП" Эксима "обратилось с иском к "Славута-95" об устранении препятствий на право собственности акций, ООО "Славута-95" в свою очередь обратилось со встречным иском о признании договора купли-продажи акций от 3 февраля 1999 недействительным. Решением Арбитражного суда г. Киева от 31 августа 1999 иск ЧП "Эксима" было удовлетворено. Однако председатель Арбитражного суда г. Киева по собственной инициативе проверил решение от 31 августа 1999 в порядке надзора и постановлением от 27 декабря 1999 отменил его и признал договор купли - продажи акций от 3 февраля 1999 недействительным, ссылаясь на то, что согласно ст. 25 Закона Украины "О хозяйственных обществах" акции закрытого акционерного общества не могут отчуждаться в пользу третьих лиц, которые не являются учредителями (акционерами) этого общества, при отчуждении акций нарушено право преимущественной покупки акций других акционеров, отсутствует волеизъявление ООО "Славута-95" на отчуждение акций.
Судебная коллегия Высшего арбитражного суда Украины по пересмотру решений, определений, постановлений проверила материалы дела и 1 февраля 2000 постановил: постановление Арбитражного суда г. Киева от 27 декабря 1999 отменить, а решение Арбитражного суда г. Киева от 31 августа 1999 г. . отменить. В своем постановлении судебная коллегия, в частности, отметила, что акционер по своему усмотрению имеет право отчуждать принадлежащие ему акции по цене, установленной сторонами (ст. 4 Закона Украины "О собственности" и ст. 28 Закона Украины "О хозяйственных обществах"). Статья 32 Закона Украины "О хозяйственных обществах" не предусматривает обязанности акционера продать принадлежащие ему акции только акционерному товарищество и не устанавливает преимущественного права акционерного общества на выкуп акций у акционера, желающего их продать.
В соответствии со ст. 38 Закона Украины "О хозяйственных обществах" преимущественное право на приобретение акций предоставлено акционерам только в случае увеличения уставного фонда акционерного общества. Из материалов дела не усматривается, что акции распространялись в связи с увеличением уставного фонда.
Ссылка в постановлении Арбитражного суда г. Киева от 27 декабря 1999 г. на ст. 114 ГК УССР не может быть основанием для отмены решения, поскольку указанные акции ЗАО "Фирмы" Мебель "является собственностью ООО" Славута-95 ". Согласно ст. 12 Закона Украины" О хозяйственных обществах "общество с ограниченной ответственностью является единоличным владельцем приобретенного имущества общества, в том числе приобретенных им акций. Итак, ни участники ООО "Славута-95", ни акционеры ЗАО "Фирма" Мебель "не является совладельцами 33915 акций ЗАО" Фирма "Мебель", приобретенных ООО "Славута-95". Мы полностью согласны с такой позицией судебной коллегии Высшего арбитражного суда Украины.
Оборот акций сопровождается также заключением ряда договоров, хотя предметом которых и не являются отношения купли-продажи акций, но такие договоры непосредственно касаются и влияют на эти отношения, а также на правовой статус акции.
Это касается, в частности, договоров, по которым владелец передает в управление принадлежащие ему акции. Так, управление акциями открытых акционерных обществ, находящихся в государственной собственности, осуществляется через уполномоченное лицо, определяется по результатам конкурса, проводимого согласно Порядку проведения конкурса по определению уполномоченного лица на выполнение функций по управлению государственными корпоративными правами, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 15 мая 2000 № 791. Юридическим основанием для выполнения таких функций является договор-поручение, что его укладывают орган приватизации и уполномоченное лицо в соответствии с типовой формой.
В случае если для выполнения функций управления государственными корпоративными правами необходимо согласие Антимонопольного комитета (его территориального отделения) и на дату подписания договора поручения победителем конкурса не было получено такого согласия договор вступает в силу с даты его получения победителем, о чем к договору поручения вносятся соответствующие изменения . В договоре поручения обязательно определяется срок, в течение которого победитель конкурса должен получить соответствующее согласие, а также последствия, которые влечет за собой неполучение согласия в течение установленного срока.
Кроме договора, управление указанными акциями осуществляется на основании:
Порядок управления акциями (долями), находящимися в государственной собственности, хозяйственных обществ, созданных при участии Фонда государственного имущества, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 16 мая 2001 № 518;
Положение о представителе органа, уполномоченного управлять соответствующими государственными корпоративными правами в органах управления хозяйственных обществ, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 15 мая 2000 № 791;
Порядок отчетности представителей органов, уполномоченных управлять соответствующими государственными корпоративными правами в органах управления хозяйственных обществ, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 15 мая 2000г. № 791.
В управление могут быть переданы не только акции, находящиеся в государственной собственности. Негосударственные акции можно передать, например, в доверительное управление доверительным обществом. Управленческие отношения устанавливаются на основании договора на доверительное управление, который заключается в соответствии с типовым договором доверительного общества с доверителем имущества, утвержденного приказом ФГИ, Министерства финансов и Антимонопольного комитета Украины от ЗО августа 1995
Указанный договор предусматривает объем полномочий доверенного лица по осуществлению операций с имуществом, которое передается в управление. Право собственности на имущество остается за доверителем. Договором также должны быть предусмотрены права и обязанности сторон, финансовые расчеты, порядок расторжения и прекращения договора.
Передача имущества в виде акций для выполнения доверительных операций осуществляется на основании подписанных сторонами актов приема-передачи. С момента подписания такой акт является неотъемлемой частью настоящего договора.
Гражданским кодексом Украины не предусмотрено доверительное управление как один из видов обязательств. По правовой природе доверительное управление вроде таких видов обязательств, как поручение и комиссия, поэтому, если законодательством не установлено иное, на отношения по доверительному управлению распространяются нормы гражданского законодательства, регулирующие отношения комиссии и поручения.
Для уменьшения риска возможных потерь и выгодного осуществления инвестиций в процессе приобретения или реализации акций владелец может воспользоваться услугами торговцев ценными бумагами, проводят коммерческую и комиссионную деятельность по ценным бумагам.
Согласно ст. 1 Правил осуществления торговцами ценными бумагами коммерческой и комиссионной деятельности по ценным бумагам, утвержденных приказом ГКЦБФР от 23 декабря 1996 № 331, комиссионная деятельность по ценным бумагам (брокерская деятельность) - это осуществление гражданско-правовых соглашений относительно ценных бумаг, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов. Коммерческой деятельностью по ценным бумагам (дилерская деятельность) считается осуществление гражданско-правовых соглашений относительно ценных бумаг, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу от своего имени и за свой счет с целью перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством.
Осуществляя комиссионную деятельность по ценным бумагам, торговцы могут заключать как договоры на выполнение разового заказа, так и договора на обслуживание в течение определенного срока, то есть договоры на обслуживание. Договор на разовое обслуживание заключается между продавцом и клиентом и предполагает выполнение операций определенного вида с конкретными ценными бумагами в течение определенного срока на основании разовых заказов клиента. Согласно вышеупомянутым Правилам в договоре на выполнение разового заказа обязательно должны быть указаны:
1) номер и дату выдачи торговцу разрешения на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг;
2) вид услуги, которую торговец предоставляет клиенту. Такими услугами являются:
а) посреднические услуги по покупке ценных бумаг;
б) посреднические услуги по продаже ценных бумаг;
в) посреднические услуги по обмену ценных бумаг;
г) другие услуги, предусмотренные действующим законодательством.
Договор на разовый заказ заключается только на один вид услуг;
3) описание ценных бумаг;
4) условия выполнения договора, содержащие срок действия и вид заказа;
5) перечень обязанностей и прав сторон;
6) положения о каналах и порядок передачи информации, связь между клиентом и торговцем, а также сведения об уполномоченных лиц сторон, через которые стороны поддерживают связь;
7) условия расчетов и процент комиссионного вознаграждения;
8) ответственность сторон и порядок рассмотрения споров;
9) срок действия, основания для изменения и прекращения договора.
В договоре на обслуживание обязательно должны быть определены положения, содержащиеся в пунктах 1, 3, 4-9. Кроме того, в договоре или заказе должны быть указаны особые условия выполнения операций, перечисленных в Правилах. Предметом указанного договора является предоставление посреднических услуг по покупке, продаже, обмену ценных бумаг, других операций, не запрещенных действующим законодательством. Правилами установлены специальные требования к оформлению такого договора (имеется в виду при определении номера договора) - кроме цифровой информации, он должен содержать дополнительную букву, которая зависит от вида услуг.
На основании указанных договоров торговцы ценными бумагами заключают сделки на биржевом и внебиржевом рынках. Соглашения, которые заключаются на бирже, должны соответствовать требованиям как действующего законодательства, так и требованиям, установленным нормативными документами самой биржи. Правила биржи определяют порядок проведения торгов, условия участия в них членов биржи, ценные бумаги, допущенные к обращению на бирже, и порядок заключения биржевых сделок.
Правилами большинстве фондовых бирж, например, установлена обязательная регистрация биржевых сделок самой биржей. Более того, биржевая сделка вступает в силу с момента его регистрации.
Некоторые биржи практикуют заключение трехсторонних договоров, где одной из сторон является биржа. Правилами и положениями биржи, а иногда и биржевым сделкам предусмотрен порядок контроля биржей заключения и последующего выполнения заключенных на бирже сделок.
Оборотные на бирже подлежат акции, находящиеся в листинге и такие, что в нем не находятся. Листинг - это внесение определенных ценных бумаг в биржевой реестр, если они отвечают требованиям, установленным биржей. Минимальный уровень требований установлен Положением о регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем и регулирования их деятельности, утвержденным приказом ГКЦБФР от 15 января 1997 Указанное Положение также предусматривает порядок подачи эмитентом заявления о допуске к официальной котировке на фондовой бирже (непосредственно или через уполномоченное им человека), согласно которой эмитент берет на себя ряд обязательств. Однако практика узаконила еще один путь вступления в договорные отношения эмитента с биржей - заключение договора о проведении биржей экспертизы на соответствие акций необходимым требованиям для включения их в биржевой реестр.
До принятия биржей решения о допуске (листинг) ценных бумаг к официальной котировке биржа должна заключить с эмитентом двусторонний договор о поддержании листинга согласно положению о допуске. Поскольку заключить этот договор стороны обязаны до принятия биржей решения о допуске и неизвестно, вообще такие акции будут находиться в официальной котировке, то целесообразно было бы укладывать его как соглашение с условием.
Обязательным положением данного договора является порядок предоставления эмитентом необходимой информации для проведения биржей периодического анализа финансового состояния эмитента, дает основание для определения соответствия представленных к листингу акций требованиям, установленным биржей.
В своей деятельности акционерное общество и его владельцы пользуются услугами других участников фондового рынка. Эмитент обязан ведения реестра поручить регистратору путем заключения соответствующего договора, если:
- Количество владельцев именных ценных бумаг эмитента превысила пятьсот человек;
- Договор на ведение реестра прекращается или удлиненный по инициативе регистратора или эмитента;
- Аннулировано действие лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: деятельность регистратора по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, который ведет систему реестра этого эмитента.
Такая обязанность эмитента определен ст. 9 Закона Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине" от 10 декабря 1997 и Положением о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденным решением ГКЦБФР от 26 мая 1998 № 60. Договор на ведение реестра эмитент может заключить лишь с одним регистратором. Решение о передаче ведения реестра владельцев именных ценных бумаг принимается исключительно на общем собрании акционеров в порядке, установленном п. 2 ст. 9 указанного закона.
В указанном договоре должны быть предусмотрены:
- Название сторон;
- Предмет договора - ведение реестра и осуществления учета ценных бумаг в соответствии с функциями регистратора;
- Функции регистратора (в Положении о порядке ведения реестров приведен ряд основных функций регистратора, однако такой перечень не является исчерпывающим, и регистратор может выполнять дополнительные функции, обусловленные этим договором);
- Порядок предоставления необходимых документов для надлежащего выполнения им своих функций;
- Основания и порядок выдачи выписок из реестра;
- Права и обязанности сторон;
- Ответственность сторон.
Указанный договор, сторонами которого является эмитент и регистратор, порождает определенные права и обязанности тех, кому принадлежат или будут принадлежать (владельцы, номинальные держатели и т. д.) акции. Эти права и обязанности устанавливаются Положением о порядке ведения реестров. Так, например, зарегистрированные стороны обязаны информировать регистратора об обременении именных ценных бумаг обязательствами, в случае передачи прав собственности предоставлять регистратору передаточное поручения и др.. Следовательно, право выбора лица регистратора принадлежит эмитенту, их отношения устанавливаются на основании договора. Отношения же владельца или другой зарегистрированного лица устанавливает законодательство, хотя это не исключает возможности дополнительно заключить договор.
Однако Законом Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине" установлен порядок взаимодействия депозитариев и хранителей с владельцами ценных бумаг, эмитентами, торговцами ценными бумагами, доверительными обществами по поводу предоставления услуг по хранению ценных бумаг независимо от формы их выпуска, открытие и ведение счетов в ценных бумагах, обслуживание операций на этих счетах (включая клиринг по сделкам с ценными бумагами) и обслуживание операций эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг. При осуществлении такой депозитарной деятельности у субъектов фондового рынка возникает потребность в заключении ряда договоров, обязательность которых установлена вышеназванным законом.
Деятельность, связанная с хранением ценных бумаг и учетом прав собственности на них, осуществляется на основании: договора об открытии счета в ценных бумагах, который заключается владельцем ценных бумаг с избранным им хранителем о передаче собственником принадлежащих ему ценных бумаг хранителю для осуществления депозитарной деятельности; депозитарного договора, заключаемого между хранителем и избранным им депозитарием, по которому депозитарий ведет для хранителя счета в ценных бумагах, на которых отражаются операции с ценными бумагами, переданными хранителем, или договора об обслуживании эмиссии ценных бумаг, который заключается между эмитентом и избранным им депозитарием об обслуживании операций эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг. Такие договоры должны соответствовать требованиям типовых договоров, утвержденных ГКЦБФР.
В договоре об открытии счета в ценных бумагах определяются условия ведения счета владельца ценных бумаг, порядок проведения операций эмитента, порядок предоставления учетной и финансовой информации хранителем, а также условия оплаты его услуг. Если ценные бумаги выпущены в документарной форме, в договоре также определяется способ хранения ценных бумаг (коллективный или отделенный).
Депозитарный договор является консенсуальным. Неотъемлемая часть договора - инструкции по осуществлению депозитарной деятельности, которые утверждает депозитарий. В Положении о депозитарии установлены основные требования к депозитарного договора. К ним относятся:
1) общие положения;
2) содержание договора с указанием сторон, предмета договора, срока действия договора, условия ведения счетов, порядок ведения операций эмитента, порядок предоставления учетной и финансовой информации депозитарием, ряд оговорок, ответственность сторон, размер и порядок оплаты услуг депозитария, формы и периодичность составления отчета депозитарием, права и обязанности сторон.
Основные требования к депозитарного договора, установленные законодательством, также являются обязательными и для этого типа договора.
Обращение ценных бумаг, записанных на счет в ценных бумагах на основании депозитарного договора, обслуживается исключительно путем перевода их на соответствующий счет в ценных бумагах в депозитарии. Депозитарии и хранители ценных бумаг не обязаны предоставлять владельцам ценных бумаг документы (сертификаты, купоны) для реализации соответствующих прав собственности при проведении эмитентом операций с ценными бумагами, если иное не предусмотрено договором.
В договоре об обслуживании эмиссии ценных бумаг между эмитентом или его представителем и избранным им депозитарием определяется порядок принятия на обслуживание и обслуживание эмиссии ценных бумаг, операций эмитента в депозитарии по выпуску им ценных бумаг, порядок перевода ценных бумаг из документарной формы в бездокументарную т. п..
Взаиморасчеты по соглашениям относительно ценных бумаг осуществляются на основании расчетных документов, предоставленных сторонами в соответствии с договорами, которые предусматривают переход права собственности на ценные бумаги, или информации, предоставленной фондовыми биржами и организационно оформленным внебиржевым рынком. Клиринговый депозитарий для осуществления денежных расчетов по соглашениям относительно ценных бумаг обязан пользоваться услугами, которые предоставляют расчетные банки на основании соответствующего договора, типовая форма которого утверждают ГКЦБФР и Национальный банк Украины.
Закон Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине" заполнил некоторые пробелы Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже". Статьей 5 указанного Закона определен порядок перехода и осуществления права собственности на ценные бумаги. Так, право собственности на именные ценные бумаги, выпущенные в документарной форме, передаются новому владельцу путем полного индоссамента. В случае отчуждения знеру-хомлених именных ценных бумаг право собственности переходит к новому владельцу с момента зачисления их на счет владельца у хранителя. Но следует отметить, что корпоративные права, то есть права на участие в управлении, получение дохода и т. п., вытекающие из именных ценных бумаг, могут быть реализованы с момента внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг.
Право собственности на ценные бумаги на предъявителя, выпущенные в бумажной (документарной) форме, переходит к новому владельцу с момента передачи (поставки) ценных бумаг.
Право собственности на именные ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме, переходит к новому владельцу с момента зачисления ценных бумаг на счет владельца у хранителя.
Относительно формы сделок по ценным бумагам, то они не подлежат нотариальному удостоверению, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон.
В сложном механизме функционирования фондового рынка Украины договор занимает особое место как средство регулирования порядка эмиссии, обращения и учета ценных бумаг. Он призван заполнять все неурегулированные законодательством правовые ниши, что придает ему особый статус.