Понятие и предмет договора. Договор строительного подряда - это соглашение между заказчиком и подрядчиком, согласно которой подрядчик обязан построить предусмотренный договором объект в соответствии с проектно-сметной документацией в оговоренные договором сроки, а заказчик обязан обеспечить надлежащие условия для строительства (передать проектно-сметную документацию, своевременно обеспечить финансирование, оформить необходимые разрешения и т. п., а также принять построенный объект и оплатить его стоимость по смете. Настоящий договор заключается как между юридическими лицами, так и с участием граждан и имеет консенсуальный, двусторонний и возмездных характер (как и договор на выполнение проектных и изыскательских работ).
Предметом договора является построенный в соответствии с утвержденной документацией объект или выполненные строительные работы.
Определение предмета договора подряда в течение длительного периода вызвало в юридической литературе оживленные споры. Большинство авторов настаивала на том, что предметом договора подряда на капитальное строительство является результат строительных и других смежных работ, то есть объект строительства. Некоторые, наоборот, считали, что предмет договора - это собственно процесс выполнения работ или еще шире - деятельность подрядчика, направленная на создание объекта и его сдачу. Допускала и возможность двойного предмета, то есть такого, который состоит из двух элементов: выполнение работ и их результата. Эти основные направления дискуссии подвергались различных модификаций.
Очевидным основанием для таких дискуссий было положение законодательства, в договоре подряда на капитальное строительство (в отличие от других подрядных договоров) риск случайной гибели предмета договора положило не в подрядчика, а на заказчика. Однако это положение, которое вызвало справедливую критику, было отменено с принятием Правил о договорах подряда на капитальное строительство от 26 декабря 1986 В таких условиях нет каких-либо оснований для того, чтобы предмет подрядного договора в строительстве определять иначе, чем в общем договоре подряда, а именно - как результат строительства. Такая позиция подтверждается и п. 2.5 Положения о подрядных контрактах в строительстве, согласно которому заказчик выступает покупателем выполненных подрядчиком работ.
Подчиненный контракт рассматривается как основной документ, обеспечивающий согласованную деятельность участников строительства.
Он составляется на весь период строительства с уточнением в случае необходимости отдельных условий путем заключения дополнительных соглашений.
Главными принципами заключения и выполнения подрядных контрактов являются: учет и соблюдение действующего законодательства, экономическая самостоятельность и независимость участников, четкое разграничение в контракте прав и обязанностей сторон, имущественная ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств.
Стороны в договоре. Порядок заключения договора. По действующему законодательству стороны в договоре на выполнение строительных работ - заказчик и подрядчик - это организации, наделенные правами юридического лица, или граждане (физические лица).
Согласно п. 2.7 Положения о подрядных контрактах в строительстве Украины подрядчиком могут быть юридические и физические лица, получившие в установленном порядке лицензию на проведение строительной деятельности, или посреднические, управленческие, консультационные и другие подобные структуры, которые непосредственно осуществляют подбор исполнителей, заключают с ними контракты, координируют их деятельность, обеспечивают сдачу объектов в эксплуатацию.
Договор может иметь сложную структуру договорных связей, т. е. заключаться по системе генерального подряда. Заказчик заключает договор с генеральным подрядчиком, который частично выполняет работы (как правило, общестроительные) своими силами и средствами, а определенный объем работ передает по договору субподряда другой специализированной монтажной организации. Генеральный подрядчик самостоятельно регулирует отношения с субподрядчиком и отвечает за его действия перед заказчиком.
Заказчиком выступает и юридическое или физическое лицо, для которого строится объект. Если предметом договора является новостройка, то заказчиком будет дирекция строящегося предприятия. В тех случаях, когда договор заключается на реконструкцию, расширение или техническое переоснащение объекта, заказчиком выступает предприятие.
Заказчиком объектов жилищного фонда в городах есть отдел капитального строительства исполкома городского совета народных депутатов. Если заказчик и инвестор является разными лицами, функции заказчика поручаются посредническим, управленческим, консультационным и другим подобным структурам. Полномочия инвестора и заказчика в этом случае должны быть четко разграничены. Инвестор может оставить за собой право решения основных вопросов строительства объекта: определение цены и сроков сдачи в эксплуатацию. Полномочия инвестора и заказчика разграничиваются, как правило, путем заключения между ними договора или иного соглашения.
Заключению договора подряда на капитальное строительство предшествует большая подготовительная работа, которая предусматривает утверждение проектно-сметной документации, обеспечение финансирования строительства объекта и т. п..
В соответствии со ст. 896 ГК Украины подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные ним строительные работы согласно проектной документации, определяющей объем и содержание работ и другие требования, предъявляемые к работам и сметой, определяющей их цену. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание проектно-сметной документации, а также должно быть определено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства неучтенные проектной документацией работы и необходимость в связи с этим проведение дополнительных работ и увеличения сметы, обязан сообщить об этом заказчику. В случае неполучения от заказчика в разумный срок ответа на свое сообщение подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, причиненных этой остановкой, на заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет, что в проведении дополнительных работ нет необходимости.
Порядок внесения изменений в проектно-сметной документации урегулирован ст. 897 ГК Украины. Согласно этой норме заказчик вправе вносить изменения в проектно-сметной документации до начала работ или во время их выполнения при условии, что дополнительные работы, вызванные такими изменениями, по стоимости не превышают 10 процентов определенной в смете цены и не меняют характера работ, определенных договором.
Внесение в проектно-сметную документацию изменений, требующих дополнительных работ, стоимость которых превышает 10 процентов определенной в смете цены, допускается только с согласия подрядчика. В этом случае подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков.
Важным вопросом в договоре строительного подряда является распределение рисков. В соответствии со ст. 898 ГК Украины в случае разрушения или повреждения объекта строительства вследствие непреодолимой силы до истечения установленного договором строительного подряда срока сдачи объекта, а также в случае невозможности завершить строительство (строительные работы) по другим причинам, которые не зависят от заказчика, подрядчик не вправе требовать от заказчика оплаты за работу или оплаты расходов, если иное не установлено договором.
Риск случайного падения или случайного повреждения объекта строительства до приемки заказчиком несет подрядчик, кроме случаев, когда это произошло вследствие обстоятельств, зависящих от заказчика (ст. 899 ГК Украины).
В условиях рыночной экономики с целью обеспечения эффективного использования капитальных вложений, создания конкурентной среды для размещения заказов и заключения подрядных контрактов, повышения качества строительства, предотвращения экономически обоснованному завышению цен на строительную продукцию и сокращению сроков строительства объектов в Украине внедрена система проведения конкурсов ( тендеров) в строительстве.
Порядок организации и проведения конкурсов (тендеров) на выполнение работ украинскими предприятиями всех форм собственности при строительстве новых, расширения, реконструкции, технического перевооружения, ремонта и реставрации действующих предприятий и объектов жилищно-гражданского назначения регламентируется Положением о проведении конкурсов (тендеров) в строительстве, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 9 января 1996 г. № 25.
При привлечении к участию в тендере субъектов иностранного происхождения порядке организации и проведения конкурсов в строительстве регулируется Положением о порядке организации и проведения международных торгов (тендеров) в сфере государственных закупок товаров (работ, услуг) иностранного происхождения, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 28 июня 1997 г. № 694.
Порядок заключения договора подряда на капитальное строительство определяется общими положениями о заключении гражданско-правовых договоров. В случае возникновения разногласий они регулируются ст. 10 Хозяйственного процессуального кодекса Украины.
Содержание договора. Права и обязанности заказчика. Содержание договора строительного подряда составляют его условия о правах и обязанностях сторон. Поскольку этот договор является двусторонним, то в нем обе стороны наделены и правами, и обязанностями.
Достаточно широкий круг обязанностей возложено на заказчика. Он должен в сроки, определенные нормативно или договором, предоставить генеральному подрядчику проектно-сметную и другую документацию, передать ему площадку для строительства предприятия, обеспечить своевременное открытие и непрерывность финансирования строительства и оплату выполнения строительно-монтажных работ. Заказчик должен в соответствии с графиком, согласованным со сроками выполнения строительно-монтажных работ и ввода в действие завершенных, комплексно передать генеральному подрядчику оборудования, материалы, изделия, обязанность поставки которых возложено на заказчика. Если заказчик заключает договора на монтаж оборудования непосредственно с монтажными, специализированными организациями, машиностроительными предприятиями (объединениями), а также с пусконаладочными организациями, то заказчик должен обеспечить выполнение этих работ в согласованные с генеральным подрядчиком сроки.
Заказчик должен своевременно укомплектовать объекты, подлежащие вводу в действие, кадрами, обеспечить эти объекты сырьем и энергоресурсами, провести комплексное опробование оборудования, принять от генерального подрядчика по акту законченные объекты, вместе с другими участниками инвестиционного процесса ввести их в действие в установленные сроки и провести по ним расчеты. Именно на заказчика возложена обязанность обеспечения "жизнеспособности" объекта - присоединение проложенных новых сетей водо-, газо-и паропроводов, канализации, железнодорожных путей, кабельных линий и других коммуникаций к действующим сетям и линий.
На заказчика возложена также контроль и технический надзор за соответствием объема и стоимости выполненных работ проектам, сметам и строительным нормам и правилам, а материалов и конструкций - государственным стандартам и техническим условиям. При осуществлении контрольных функций заказчик не должен вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Если заказчик обнаружит отклонения от условий договора, утвержденной проектно-сметной документации, строительных норм и правил, он выдает подрядчику предписания об устранении допущенных отклонений, а в случае необходимости прекращает строительные работы и задерживает их оплату до устранения отклонений. Что касается прав заказчика, то они, как и в любом двустороннем договоре, согласуются с обязанностями контрагента, т. е. генерального подрядчика.
Права и обязанности генерального подрядчика. Генеральный подрядчик обязан построить предусмотренный договором объект в соответствии с проектно-сметной документации, обеспечить выполнение строительно-монтажных работ в соответствии со строительными нормами и правилами, провести индивидуальное испытание смонтированного им оборудования, принять участие в комплексном опробовании оборудования, сдать рабочей комиссии законченные о объекты строительства, подготовленные к выпуску продукции и оказания услуг, а также обеспечить совместно с заказчиком и субподрядными организациями ввод их в действие в установленные сроки.
В соответствии со ст. 898 ГК Украины материально-техническое обеспечение строительства возлагается на подрядчика, если иное не установлено договором строительного подряда. Подрядчик, который обязан осуществлять материально-техническое обеспечение строительства, несет риск невозможности использования предоставленного им материала (деталей, конструкций) или оборудования.
В случае невозможности использования материала (деталей, конструкций) или оборудования предоставленного заказчиком без ухудшения качества выполняемых работ подрядчик вправе отказаться от договора и требовать от заказчика уплаты цены работ пропорционально их выполненной части, а также возмещения убытков,! не покрытых этой суммой.
Генеральный подрядчик должен обеспечить выполнение строительно-монтажных работ в соответствии с графиком, составленным с учетом норм продолжительности строительства и согласованным с заказчиком и субподрядными организациями.
Генеральный подрядчик должен координировать действия всех участников строительства, его решение по поводу выполнения утвержденных планов и графиков производства строительно-монтажных работ являются обязательными для всех участников строительства независимо от их ведомственной принадлежности.
Согласно ст. 900 ГК Украины на подрядчика возлагается обязанность страхования объекта строительства или комплекса работ, если иное не установлено договором строительного подряда.
Генеральный подрядчик гарантирует качество выполненных работ в течение определенного времени (гарантийного срока). Гарантийные сроки в строительстве зависят от вида строительно-монтажных работ, они установлены нормативное, но по договоренности могут увеличиваться. Подрядчик обязан за свой счет устранить дефекты, допущенные по его вине в выполненных работах, если они обнаружены в течение гарантийного срока. Для общестроительных работ гарантийный срок составляет один год, для систем центрального отопления - один сезон. Подрядчик, который ведет строительство жилых домов, обязан за свой счет устранить дефекты, допущенные по его вине, если они обнаружены в течение двухлетнего гарантийного срока со дня принятия жилого дома в эксплуатацию (независимо от вида работ).
Права генерального подрядчика состоит в том, что он может требовать от заказчика безусловного выполнения всех возложенных на него Правилами и другими нормативными актами, а также договором обязанностей и создание надлежащих условий для осуществления строительно-монтажных работ.
Принятие в эксплуатацию законченных строительством объектов. После окончания всех предусмотренных проектом работ подрядчик сдает объект заказчику в гарантийную эксплуатацию. В процессе сдачи-приемки объекта стороны проверяют соответствие законченных работ условиям контракта. Сдача-приемка осуществляется в течение установленного сторонами срока после получения заказчиком письма от подрядчика о готовности объекта или его части в эксплуатацию.
В контракте определяются этапы сдачи объекта с указанием видов работ, оборудования, систем, сооружений, помещений, подлежащих испытанию при сдаче. По договоренности стороны могут осуществлять предварительное приема строительной части объекта или отдельных работ, оборудования после индивидуального и комплексного испытания, отдельных помещений и сооружений.
Порядок передачи и приема в эксплуатацию объектов определяется ст. 904 ГК Украины.
Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к передаче работ, выполненных по договору строительного подряда, или, если это предусмотрено договором, - этапа работ, обязан немедленно приступить к принятию. Заказчик организует и осуществляет приемку работ за свой счет, если иное не установлено договором. В принятии работ должны принимать участие представители органов государственной власти и органов местного самоуправления в случаях, установленных законом или иными правовыми актами.
Заказчик, предварительно принявший отдельные этапы работ, несет риск их уничтожения или повреждения не по вине подрядчика, в том числе и в случаях, когда договором строительного подряда предусмотрено выполнение работ на риск подрядчика.
Передача работ подрядчиком и приемка их заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. В случае отказа одной из сторон от подписания акта об этом указывается в акте, и он подписывается второй стороной. Акт, подписанный одной стороной, может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа второй стороны от подписания акта признаны судом обоснованными.
Принятие работ может осуществляться после предварительного испытания, если это предусмотрено договором строительного подряда либо вытекает из характера работ. В этом случае принятие работ может осуществляться только в случае положительного результата предварительного испытания. Заказчик имеет право отказаться от принятия работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования объекта для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком, заказчиком или третьим лицом.
С целью обеспечения в процессе сдачи-приемки объекта в эксплуатацию более тесной координации деятельности сторон для проведения испытаний оборудования, а также при заинтересованности заказчика в предыдущем ознакомлении с содержанием этих испытаний в контракте может предусматриваться разработка подрядчиком программы испытаний и ее согласование с заказчиком.
Обязанности сторон по организации сдачи-приемки объекта в эксплуатацию определяются в контракте в соответствии с их функциями в процессе строительства. В контракте также должен быть установлен порядок покрытия расходов на эту работу. Дополнительные расходы на сдачу-приемки объекта, обусловленные неудовлетворительным выполнением обязательств, нарушением условий контракта, должны возмещаться за счет виновной стороны.
Ответственность сторон. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору стороны - подрядчик и заказчик - несут взаимную имущественную ответственность как в форме взыскания неустойки, предусмотренной законом или договором, так и в форме возмещения убытков.
Мероприятия имущественной ответственности, прежде неустойка, были установлены сей действующими Правилами о договорах подряда на капитальное строительство (1986 p.), Но их применение затруднено тем, что в условиях нестабильной экономики невозможно нормативное определить размеры неустойки, которые бы эффективно влияли на нарушителей договора. Исходя из этого, стороны при заключении договора должны самостоятельно определять размеры неустоек за недовыполнение или невыполнение договорных обязательств.
Что касается оснований взыскания неустойки, то в этой части названные Правила утратили свою актуальность.
Как показывает судебно-арбитражная (судебно-хозяйственная) практика, за нарушение обязательств виновная сторона уплачивает неустойку, если ее размер определен в договоре. При других условиях ответственность наступает в форме возмещения причиненных убытков. Таким образом значительно повышается роль договора подряда на капитальное строительство.
Заказчик несет ответственность за несвоевременное предоставление подрядчику проектно-сметной и другой документации.
В случае нарушения договорных обязательств может устанавливаться ответственность заказчика за:
а) просрочку передачи оборудования для монтажа, материалов и изделий, включая материалы и изделия, необходимые для монтажа оборудования, - в виде неустойки в размере определенного процента от стоимость не переданного в срок оборудования (по отдельным названиям);
б) передачу для монтажа некомплектного оборудования - в виде штрафа в размере определенного процента от стоимости переданного некомплектного оборудования вместе со стоимостью деталей, которых не хватает;
в) задержку начала приемки предприятия, строения, сооружения, отдельных очередей, пусковых комплексов, а также объектов, подлежащих сдаче в эксплуатацию до полного завершения строительства, - в виде пени;
г) задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные работы при консервации объектов и приемки законсервированных работ - в виде пени за каждый день просрочки;
д) необеспечение в согласованные с подрядчиками сроки выполнения работ по договору подряда, заключенному непосредственно с монтажными или иными специализированными организациями, машиностроительными предприятиями, а также пусконаладочными организациями, - в виде неустойки определенного размера за каждый день просрочки.
Подрядчик также может нести имущественную ответственность в случае нарушения других договорных обязательств. Так, на подрядчика может возлагаться ответственность за:
а) несвоевременное окончание по вине подрядчика строительства договорных объектов - в виде пени за каждый день просрочки;
б) нарушение сроков сдачи площадей под монтаж оборудования, который должны осуществлять машиностроительные предприятия или другие специализированные организации по договорам подряда, заключенным с заказчиком, - в виде пени за каждый день просрочки.
Кроме того, если в определенные гарантийные сроки подрядчик не устранит недостатки, то заказчик может взыскать с него дополнительную неустойку.
При заключении договора стороны могут самостоятельно устанавливать неустойки за нарушение любых договорных обязательств, а также по своему усмотрению определять их размер и порядок начисления.
Кроме предусмотренных договорами неустоек, нарушившая обязательства, должна возместить убытки, не покрываются уплаченной неустойкой, если эти убытки выразившиеся в произведенных другой стороной расходах, в утрате или повреждении ее имущества. Такое правило закреплено в ст. 356 ГК УССР. Оно ограничивает возможность сторон взыскать убытки в полном объеме, то есть с учетом упущенной выгоды, и поэтому не раз подвергалось в литературе острой критике как такое, что не отвечает интересам потерпевшей стороны (это особенно важно в условиях формирования рыночных отношений).
Учитывая то, что из-за инфляции и нестабильность в экономике стороны в договоре не могут в полной мере защитить свои интересы путем установления неустоек за нарушение условий договора, это ограничение целесообразно в дальнейшем снять.
Именно на такой позиции стоит новый ГК Украины, который предусматривает и для договора строительного подряда также общие правила условий и объема ответственности подрядчика, то есть без ограничений, установленных ст. 902 ГК Украины.
Существенные новеллы относительно правовых основ ответственности подрядчика и заказчика установленные Законом Украины "Об имущественной ответственности за нарушение условий договора подряда (контракта) о выполнении работ на строительстве объектов" от 6 апреля 2000 p., Положения которого распространяются только на правоотношения, возникающие между заказчиками, подрядчиками и инвесторами в процессе строительства, реконструкции, реставрации, капитального ремонта объектов, сооружений за счет средств государственного и местных бюджетов, средств государственных и коммунальных предприятий, учреждений и организаций.
Например, в случае нарушения по вине подрядчика сроков завершения выполнения работ подрядчик уплачивает заказчику за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер которой исчисляется от договорной цены работ, определенной с учетом официального уровня инфляции, из расчета учетной ставки Национального банка Украины, действовавшей в период, за который уплачивается неустойка (пеня), увеличенной в 1,5 раза.