Срок гражданское законодательство непосредственно связан с положительным правом и рассматривается в широком и узком смысле. В узком он охватывает лишь те нормативные акты, которые собственно называются законом. Они с позиций современной правовой доктрины являются доминирующими. В широком - все писаные и приняты в установленном порядке и поддерживаемые принудительной силой государства разные по силе нормативные акты. При том удельный вес подзаконных нормативных актов в цивилизованном обществе должна быть минимальной.
Это законодательство очевидно в дальнейшем будет развиваться на идее адаптации внутреннего законодательства Украины к требованиям законодательства Европейского Союза, что обусловлено ЗУ "Об общегосударственной программе адаптации законодательства Украины к законодательству Европейского Союза". Относительно гражданского права следует иметь в виду, что еще 26 мая 1989г. Европарламент принял резолюцию о гармонизации частного права ЕС и рекомендовал начать работу по подготовке общеевропейского кодекса частного права. Отмечалось также унификация частного права должна быть проведена заранее в тех отраслях права, являются наиболее важными для развития единого рынка и в частности единозразхкового регулирования отношений в сфере европейского договорного права. Рабочая группа по Европейского Гражданского кодекса работает по направлениям: регулирование отдельных видов договоров (купли-продажи, предоставления услуг, кредитование, страхование, агентирование т. п.), не договорных обязательств, институты движимого имущества, касающихся обеспечения функционирования единого рынка (обеспечение кредита подвижностью , перехода права собственности на движимые вещи и трастовое право). Общие положения договорного права указанных принципов в дальнейшем будут имполементовани в Европейский ЦК.
Непосредственно источники права в широком смысле формализованные в законе. В ст. 4 ГКУ указано, что основу гражданского законодательства Украины составляет Конституция Украины. К актам гражданского права отнесены как ГК, другие законы Украины, которые принимаются в соответствии с Конституцией Украины и ГКУ, правовые акты Президента Украины, постановления КМУ, нормативно-правовые акты других органов государственной власти Украины. Интересно, что в проекте ГК среди актов законодательства не были указаны Указы и распоряжения Президента Украины, соответствует тем полномочиям предусмотренных ст. 106 Конституции Украины. Между тем Президент все-таки является субъектом нормотворчества и в его указах есть нормы, имеющие гражданско-правовой характер. Именно по этому поводу и были сделаны замечания Президента Украины. Нормы гражданского права содержатся как в самом законодательстве так и подзаконных актах.
Сама же Конституция Украины провозгласила принцип верховенства права. Таким образом, право является первичным, а закон производным от права. Если закон противоречит праву он должен быть признан неконституционным, а поднят на основании такого закона право - возобновлено. Одновременно это означает, что гражданские отношения регулируются одинаково на всей территории Украины. Таким образом является принцип единства правового регулирования гражданских отношений на всей территории Украины.
Как уже было сказано все нормы гражданского права по своей юридической силе составляют определенную иерархию. Чем больше юридическая сила нормативного акта, тем выше его положение в занимаемой иерархии, тем его нормы превалируют над аналогичными по содержанию нормам ниже юридической силой нормативных актов. Практическое значение такой иерархии состоит в том, что при коллизии норм права регулирующих одни и те же отношения, применяется норма более высокого по юридической силе нормативного акта.
Юридическая сила (ЮС) нормативных актов определяется несколькими параметрами:
a. формализованное значение нормативного акта в самом законодательстве. Конституция имеет высшую юридическую силу, а все другие законы и нормативно-правовые акты принимаются на ее основе и должны ей соответствовать. При этом нормы Конституции Украины являются нормами прямого действия и могут применяться судами. Основным актом гражданского законодательства Украины является ГКУ;
b. сферы права. Очевидно, что нормы частного и публичного права должны пересекаться но иметь совершенно другие критерии оценки. Так, для уголовного права его нормы собственно и ограничиваются нормами Уголовного кодекса Украины. Нормы частного права имеют более сложную иерархию и систему юридической силы;
c. приоритетом международного нормативного акта над национальным. Если международные договоры, признанные и ратифицированные Украиной, регулирующих определенные отношения иначе чем внутреннее законодательство то применяются положения международных конвенций и договоров;
d. происхождению правовой нормы. Дело в том, что в законодательство Украины имплентовани нормы международного права, нарушение которых ведет к принятию санкций против государства-нарушителя: экономических, политических, а иногда и силовых. До действуют нормы бывшего СССР, если они не противоречат Конституции Украины, законодательным и иным актам Украины и в Украине отсутствует акт, детализирует эти отношения. Это касается постановления Совета Министров СССР № 888 от 26 июля 1998 которым утверждено "Положение о поставках продукции производственно-технического назначения" и "Положение о поставках товаров народного потребления";
e. административной субординации. Так, КМ Украины может отменить нормативные акты министерств и ведомств, глава областной администрации - решение представителей Президента Украины в районах. Не менее важное значение предоставит ориентации правоприменительных органов. Это имеет важное значение в связи с дуализмом гражданского права. Позиции и указания высших судебных инстанций по применению положений ГК или ГК Украины будет решающую роль для направления правоприменения;
f. срок принятия нормативного акта. Акт с более поздней датой принятия в случае противоречивости с предшественником его отменяет;
g. механизмом взаимного контроля государственных органов. Президент Украины наложил вето на первой редакции новых ГКУ и ХКУ. Конституционный суд Украины может отменить неконституционные положения законов;
h. силой нормативного акта. Акты нижестоящих исполнительных органов не могут противоречить законам и актам вышестоящих органов исполнительной власти. Локальные нормативные акты не должны противоречить положительном законодательству государства;
i. соотношением закона и договора. В гражданском праве в соответствии с ч.3 ст. 6 ГКУ стороны в договоре могут отступить от положений актов гражданского законодательства и урегулировать свои отношения по собственному усмотрению. Однако стороны в договоре не могут отступить от положений актов гражданского законодательства, если в этих актах прямо указано об этом, а также в случае, если обязательность для сторон положений актов гражданского законодательства вытекает из их содержания или из сути отношений между сторонами.
Не следует игнорировать и правовую доктрину. Научная школа, обучение тех, кто применяет нормы права при решении конкретных дел безусловно влияет на принимаемые решения. Поэтому тоже служат специальные профессиональные факультеты (факультет подготовки судей), институты переподготовки (следователей) и т. п.. В них на базе общего образования детализируются ее определенные составляющие, необходимые для выбранной профессиональной деятельности.
Значительный массив норм гражданского законодательства имеет диспозитивный характер и в своей идеальной модели действуют постольку поскольку участники правоотношений не внесли в них определенные коррективы учитывающих: интерес сторон, взаимосогласованности волеизъявления, доверительные отношения между субъектами, попытки усложнить дополнительными условиями и т. п.. Понятно, что это касается сделок и прежде договоров. Вместе с тем диспозитивная норма преимущественно имеет оговорки "если договором или законом не установлено иное". Отсюда идеальная модель или позволяет усложнять или, наоборот, упрощать отношения, или норма права является императивной.
Наличие в гражданском законодательстве императивных норм при общем принципе диспозитивности служит стабилизации основных институтов гражданского права устанавливающие правовой режим его объектов, правовое положение определенных субъектов, последствия гражданского правонарушения. Этим достигается стабильность гражданского законодательства повторяемость и прогнозирования гражданских правоотношений, а через это и стабильность правоприменительной практики. При том при отсутствии прямого указания на диспозитивность следует исходить из презумпции императивности норм гражданского законодательства.
Преимущественно действующее гражданское законодательство построено на идее детализации урегулированных им правоотношений. Если в Конституции Украины эти отношения определены в общем на эмбриональном уровне то в ЦК они смоделированы более четко, а в специальным нормативным актам конкретизированы, а то и детализированы. Так, в ст.13 Конституции Украины установлено институт бремени собственности, в статьях 322, 323 ГК Украины этот институт права определенный содержательно, Законом Украины "О страховании" определен механизм переноса бремени риска на других лиц (страховщиков), Правилами страхования конкретизированы условия и правовое положение сторон, страховым полисом - уточняются субъекты и объекты страхования имущества, последствия наступления страхового случая и т. д..
Такая детализация приводит к тому, что некоторые общие нормы на практике почти никогда не применяются.
При определении сущности гражданского законодательства исходят из его системности и того что оно является системой нормативных актов в которых формализованное гражданское право как отрасль права. При этом упускается, что гражданское право как частное право не может быть сведено только к нормативным актам. Они являются основной и доминирующей но не единственной формой гражданского права.
В системе гражданского законодательства следует различать два блока нормативных актов: законы и подзаконные акты. К первым относятся лишь те из них, которые приняты в установленном порядке Верховной Радой Украины, или им предоставлена через имплентацию в национальное законодательство форма закона. Это Конституция Украины, кодифицированные законы, текущие законы, ратифицированные законы, экстраординарные акты законодательного уровня. Так, ЗУ от 19 декабря 1992г. КМУ делегированы полномочия издавать декреты в сфере законодательного регулирования отношений собственности, предпринимательской деятельности, кредитно-финансовой системы. В некоторых публикациях высказывается ошибочное на наш взгляд позиция относительно предоставления силу закона решением Конституционного суда Украины. Напомним, что этот суд согласно ст. 147 Конституции Украины решает вопросы о соответствии законов и других правовых актов Конституции Украины и дает официальное толкование Конституции Украины и законов Украины. Предоставлять этим толкованием ранг закона безосновательно.
Подзаконные акты как элементы структуры гражданского законодательства характеризуются их иерархической зависимости от законов и органа, этот акт принял.
С целью упорядочения норм гражданского законодательства используются определенные приемы их систематизации:
- Инкорпорация - возведение выданных норм в один источник, как правило тематический сборник нормативных актов. Официальной инкорпорацией является Свод законов Украины. Неофициальная инкорпорация может проводиться от эгидой государственных органов (Кодексы Украины - Верховный суд Украины);
- Консолидация - объединение ряда нормативных актов, регулирующих одни и те же отношения в единый нормативный акт;
- Кодификация - высшая форма систематизации законодательства, которая заключается в принятии единого закона, имеет определенную структуру и охватывает основные отраслевые отношения. Кодексы являются стержневыми в общей системе нормативных актов.
В гражданском праве различают общий (генеральный) кодекс - ГК Украины, и подотраслевые кодексы, регулирующие отдельные отношения комплексного характера: Жилищный кодекс Украины, Земельный кодекс Украины, Воздушный кодекс Украины, Семейный кодекс Украины, Кодекс торгового мореплавания Украины. В связи с этим важно помнить золотое правило: "Если одни и те же отношения урегулированы общей и специальной нормой права то применяется специальная". Если же специальной нормы нет, а есть лишь общая, то применяется общая норма. Если общая норма более прогрессивная чем специальная и принята позже то применяется общая норма. Иногда возникает необходимость применения общей и специальной нормы права одновременно. В таком случае принято говорить о субсидиарное применения норм права.
При применении норм права следует иметь в виду, что сложилось так, что частное право Украины стало дуалистическим: наряду с ГК принят Хозяйственный кодекс Украины, которым особенно урегулированы частные отношения в сфере хозяйствования. Даже при том, что в ХКУ указано на хозяйственные правоотношения все равно большинство из них являются имущественными.