Вопрос свободы и права на свободу естественного существования нами уже рассматривались выше. Но, как мы и отмечали, свободой в сфере естественного (биопсихической) существование не исчерпывается весь перечень понятия «личная свобода физического лица». Ведь комплексно сочетая биологическое, психическое и социальное существование физического лица, именно свобода поведения в указанных сферах должна гарантировать подлинную свободу физического лица в сфере частно-правовых отношений. И поэтому еще одной чрезвычайно важной составляющей в-философского понятия «свобода» выступает «свобода социальная», которая в отличие от индивидуальной свободы, делает акцент на процессе социализации людини1. Что касается экстраполяции указанных подходов на правовую материю, то нужно отметить, что в целях обеспечения указанной социальной свободы станет в первую очередь «личная свобода гражданина в сфере общественного бытия», под которой следует понимать создание возможности обеспечения физическому лицу формирования собственного поведения в сфере социального бытия, определение ее формы и содержания в пределах, которые не противоречат действующему законодательству и моральным принципам общества.
То же время, учитывая многоукладность общественной жизни свобода физического лица имеет определенный правовой режим, в том числе и в сфере общественного бытия. И этот правовой режим определяется ролью и значением, необходимостью и достаточностью легитимации тех или иных положений, которые направлены на достижение указанной цели. Учитывая указанные критерии, украинский законодатель пошел путем закрепления за физическим лицом определенных личных неимущественных прав, направленных на обеспечение свободы его социального бытия. Анализ действующего законодательства дает нам основания утверждать тот факт, что на сегодня к основным таким правам относятся: 1) право на свободу литературного, художественного, научного и технического творчества (ст. 309 ГК Украины), 2) право на свободу выбора места жительства (ст. . 310 ГК Украины), 3) право на свободу выбора и изменение рода занятий (ст. 312 ГК Украины), 4) право на свободу передвижения (ст. 313 ГК Украины), 5) право на свободу объединения (ст. 314 ГК Украины), 6) право на свободу мирных собраний (ст. 315 ГК Украины). Однако анализ указанных правовых возможностей, которые нашли свою легитимацию в основном кодификационных акте гражданского законодательства, дает нам основания утверждать, что при формировании их каталога были допущены определенные неточности. В первую очередь, что касается количественного показателя, то, как мы считаем, отдельные из указанных в настоящем перечне прав не могут претендовать на роль личных неимущественных, поскольку не носят гражданско-правового характера. Так, например, право на свободу объединения и право на свободу мирных собраний на сегодня скорее направлены на обеспечение публичного интереса физического лица относительно влияния на управление государством и меньшим образом на обеспечение ее частноправового интереса. Зато остальные прав в полной мере направлены на обеспечение, в первую очередь, частного интереса физического лица и проявления личной свободы в сфере общественного бытия. Однако, мы считаем, что предложенный законодателем подход к порядковости указанных прав лишен определенной логики, в частности, по нашему мнению, в первую очередь следовало бы отразить личные неимущественные права, связанные с определением местоположения физического лица и способности к передвижению, а уже потом права на ее социальной занятости и реализации собственных возможностей. А теперь рассмотрим указанные права более подробно.
Право на свободу выбора места жительства является гармоничным развитием положений ст. 33 Конституции Украины, ст. 13 Всеобщей декларации прав человека, ст. 2 Протокола № 4 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 12 Международного пакта о гражданских и политических правах.
Объектом данного права является личное неимущественное благо - «свобода выбора места жительства». Именно свобода выбора места жительства по своему содержанию обеспечивает возможность физического лица пользоваться исключительно собственными интересами, потребностями и целью при определении собственного «места жительства».
Отдельно следует отметить также проблему, которая состоит из привода самого срок-понятия «место жительства». Дело в том, что анализ действующего законодательства не дает нам оснований говорить о единообразие в определении этого понятия. Ведь, согласно ст. 29 ГК Украины местом жительства физического лица признается жилой дом, квартира, другое помещение, пригодное для проживания в нем (общежитие, гостиница и т. п.) в соответствующем населенном пункте, в котором физическое лицо проживает постоянно, преимущественно или временно. В то же время специальное законодательство дает еще и другое понимание понятия «место жительства», под которым понимают административно-территориальную единицу, на территории которой лицо проживает сроком свыше шести месяцев в год1 (ст. 3 Закона Украины «О свободе передвижения и свободном выборе места жительства в Украина »2). Аналогичное по содержанию понимание указанного понятия содержится и в решении Конституционного Суда Украины по делу о приватизации государственного жилищного фонду3, где, анализируя положения ст. 24 Конституции Украины, суд пришел к выводу, что под понятием «место жительства» подразумевается место жительства гражданина по территориальному признаку (село, поселок, город или другая административно-территориальная единица), а не конкретное жилое помещение (дом, квартира, служебная квартира ). Таким образом, даже такой беглый анализ дает нам основания для вывода, что действующее законодательство вводит два основных понимания термин-понятие «место жительства», определяя, условно говоря, его «частно-правовое понимание» и «публично-правовое понимание», способствует неоднозначности и полисемантичности его змисту4. В то же время мы поддерживаем высказанную в литературе точку зрения, что вопрос свободы выбора в понимании рассматриваемого личного неимущественного права должно касаться понятия «место жительства» именно в его понимании как административно-территориальной единицы, а не конкретного дома, квартиры или иного примищення1.
Целесообразно также отметить, что место жительства физического лица подлежит соответствующей процедуре регистрации, что определенным образом влияет на правовой режим в отношении свободы его выбора. В мире выделяют два основных подхода по обеспечению такой регистрации: а) континентально-европейский, который базируется на централизованном управления регистрационной информации, по которому эта информация обрабатывается на национальном уровне, а ее предоставление является обязательным для физического лица (Дания, Латвия, Литва , Германия, Финляндия) б) американо-британский, который базируется на
децентрализованном управлении регистрационной информации, предусматривает сбор и обработку информации о лице на местном уровне, а сами физические лица могут и не представлять такую информацию, если этого не хотят (США, Великобритания) 2. Что же касается Украины, то наша система регистрации тяготеет преимущественно к континентально-европейской модели, где на смену системе прописки была признанной неконституцийною3, пришла новая модель учета места жительства физических лиц - регистрация, согласно которой физическое лицо, находящееся в Украине на законных основаниях, обязаны на протяжении десяти дней по прибытии на новое место жительства зарегистрировать свое место жительства. Порядок осуществления регистрации регулируется Законом Украины «О свободе передвижения и свободном выборе местожительства в Украине». При этом регистрация места проживания или места пребывания лица или ее отсутствие не могут быть условием реализации прав и свобод, предусмотренных Конституцией, законами или международными договорами Украины, или основанием для их ограничения.
Правовая возможность по осуществлению свободы выбора места проживания, как уже отмечалось выше, опосередковуется правом на свободу выбора места жительства. Мы критически относимся к закреплению в действующем законодательстве права на место жительства (ст. 310 ГК Украины), ведь в результате неопределенности указанного понятия оно может быть истолковано в первую очередь как право на конкретную квартиру, дом или другое помещение, что может вступать в коллизию с существующими на указанные объекты имущественными режимами. Кроме этого, именно конструкция данного права как права на свободу выбора места жительства объективно определяет его личный неимущественный характер, поскольку создает физическому лицу реальную возможность выбрать место проживания в его широком понимании. Что же касается содержания этого права, то, по нашему мнению, оно включает в себя активные и пассивные полномочия. Среди активных полномочий следует выделить следующие:
а) благоволодиння свободой выбора места жительства, то есть физическое лицо признается носителем возможности произвольно, по своему выбору, с учетом собственных целей и интересов выбирать собственное место жительства;
б) благовикористання свободы выбора места жительства, то есть лицо своим поведением (действием, бездействием или решением) может сам произвольно, по своему выбору, с учетом собственных целей и интересов выбирать для себя место жительства, менять его или иным образом использовать его (например , указывать с целью получения по месту жительства официальных обращений, сообщений и т. п.).
Поэтому следует согласиться с высказанным мнением международных экспертов, любой человек, законно находится в пределах территории данного государства, может выбирать, где она хочет жить: в мегаполисе, в небольшом городе или поселке или в сельской местности. Она также вправе выбирать, город, поселок, сельскую местность или район сделать центром своей повседневной життя1.
В то же время следует заметить, что именно указанное полномочие может быть подвергнуто соответствующим ограничениям со стороны права. В частности, что касается права на свободу выбора места жительства, то в соответствии с действующим законодательством оно может быть ограничено по территориальному, а также по субъектному составу. То, что касается географического ограничения, согласно ст. 13 Закона Украины «О свободе передвижения и свободном выборе местожительства в Украине» право на свободу выбора места жительства ограничивается в административно-территориальных единицах, которые находятся: а) в пограничной полосе б) на территориях военных объектов в) в зонах , которые согласно закону принадлежат к зонам с ограниченным доступом г) на территории, где в случае опасности распространения инфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режим проживания населения и хозяйственной деятельности д) на территориях, на которых введено военное или чрезвычайное положение . Зато ограничения указанного права возможно и в случаях, когда носителем этого права является специфический субъект, в частности: а) лицо, не достигшее 16-летнего возраста, б) лицо, к которому согласно процессуальным законодательством применены предупредительные меры, связанные с ограничением или лишением свободы, в) лицо, по приговору суда отбывает наказание в виде лишения или ограничения свободы г) лицо, которое согласно законодательству находится под административным надзором д) лицо, которое согласно законодательству об инфекционных заболеваниях и психиатрической помощи подлежит принудительной госпитализации и лечению е) иностранец и лицо без гражданства, не имеющих законных оснований для пребывания на территории Украины (ст. 13 Закона Украины «О свободе передвижения и свободном выборе местожительства в Украине»).
Кроме активных полномочий, физическое лицо, наделенное этим личным неимущественным правом, может потребовать от всех и каждого не нарушать этого права, а в случае его нарушения, оспаривания или непризнания - требовать его защиты.
Итак, под понятием право на свободу выбора места жительства следует понимать право физического лица выбирать для себя место жительства, изменять или иным образом использовать его в пределах, предусмотренных законом или не противоречат моральным основам общества, а также требовать от других соблюдение этого права, а в противном случае требовать его защиты.
Право на свободу передвижения является еще одним личным неимущественным правом физического лица, которое направлено на обеспечение свободы в сфере социального бытия и имеет первичное закрепление в ст. 33 Конституции Украины, ст. 13 Всеобщей декларации прав человека, ст. 2 Протокола № 4 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 12 Международного пакта о гражданских и политических правах. Указанное право тесно связано с правом физического лица на свободу выбора места жительства, но не сводится к нему и, тем более, не включает его в себя, как иногда считают некоторые науковци1. Это отдельной самостоятельной правовой возможностью, которая направлена на обеспечение свободы передвижения физического лица, одновременно и является личным неимущественным благом и соответственно объектом данного права. При этом, как верно отмечается в современные литературе, свобода передвижения включает в себя два основных аспекта: внутренний, под которым понимают возможность физического лица свободно передвигаться по территории Украины, и внешний, под которым понимают возможность физического лица покидать территорию Украины, а для физического лица , имеющее гражданство Украины, - еще и свободу возвращения в Украину1. И именно на обеспечение этой свободы и выстраивается соответствующее личное неимущественное право на свободу передвижения, к содержанию активных полномочий которого входят:
а) благоволодиння свободой передвижения, которое означает, что физическое лицо признается носителем соответствующего блага;
б) благовикорситання свободы передвижения, которое означает, что физическое лицо может свободно, по своему усмотрению, для достижения своих целей и удовлетворения собственных интересов свободно передвигаться как по территории Украины, так и за ее пределами или иным образом использовать предоставленную ей свободу. В то же время действующее законодательство предусматривает для каждого аспекта свободы передвижения отдельную систему ограничений по осуществлению права на свободу передвижения. Так, например, возможностью свободного передвижения по территории Украины обладает физическое лицо, достигшее 14 лет. Физическое лицо, не достигшее 14 лет, имеет право передвигаться по территории Украины только с согласия родителей (усыновителей), опекунов и в их сопровождении или в сопровождении лиц, уполномоченных ими. Кроме этого, право на свободное передвижение по территории Украины, как и право на свободу выбора места жительства может быть дополнительно ограничено по географическим признакам или субъективным составом. Что касается географических признаков, являющихся основаниями относительно ограничения права на свободу передвижения, то к ним законодатель относит: а) пограничную полосу б) территории военных объектов в) зоны, которые по закону принадлежат к зонам с ограниченным доступом г ) частные земельные участки д) территории, на которых введено военное или чрезвычайное положение е) отдельные территории в населенных пунктах, где в случае опасности распространения инфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режим проживания населения и хозяйственной деятельности. Что касается субъектного состава, то право на свободу передвижения ограничивается относительно: а) лиц, к которым в соответствии с процессуальным законодательством применены предупредительные меры, связанные с ограничением или лишением свободы б) лиц, которые по приговору суда отбывают наказание в виде лишения или ограничения свободы, в) лиц, которые согласно законодательству находятся под административным надзором г) лиц, которые согласно законодательству об инфекционных заболеваниях и психиатрической помощи подлежат принудительной госпитализации и лечению д) искателей убежища и лиц, обратившихся за предоставлением им статуса беженца до принятия соответствующего решения компетентным органом (о предоставлении этим лицам убежища или статуса беженца) е) иностранцев и лиц без гражданства, которые не имеют законных оснований для пребывания на территории Украины е) лиц, которые призваны на действительную срочную службу в Вооруженных Сил Украины и других, образованных в соответствии с законами Украины, воинских формирований ж) иностранцев, находящихся в составе воинских иностранных подразделов и которые имеют статус военных, с) в других случаях, предусмотренных законом (ст. 12 Закона Украины «О свободе передвижения и свободный выбор места жительства в Украине »).
Несколько иные ограничения устанавливаются в возможности свободного самостоятельного выезда за пределы Украины. Прежде всего, этой возможностью обладает физическое лицо, достигшее 16 лет. Физическое лицо, не достигшее 16 лет, имеет право на выезд за пределы Украины только с согласия родителей (усыновителей), опекунов и в их сопровождении или в сопровождении лиц, уполномоченных ими. Право на свободный самостоятельный выезд за пределы Украины может быть ограничен в случае возникновения в любом иностранном государстве чрезвычайной ситуации, которая делает невозможным создания в ней условий для безопасности граждан Украины. В этом случае Кабинет Министров Украины принимает решение об особом порядке выезда граждан Украины в это государство. Решение и информация об этом доводится до сведения граждан, которые намерены выехать в данное государство. Однако это решение не является запретом для выезда, а осуществляется с целью попереджаення о невозможности со стороны Украины обеспечить гражданину необходимую безопасность в связи с возникновением чрезвычайной ситуации (ст. 10 Закона Украины «О порядке выезда из Украины и въезда в Украину граждан Украина »1). Кроме этого, право на свободный выезд за пределы Украины может быть также ограничено в случае, когда выезд из Украины осуществляет физическое лицо, осведомленный со сведениями, составляющими государственную тайну. В свою очередь, как уже отмечалось выше, право на беспрепятственное возвращение в Украину наделены физические лица, являющиеся гражданами Украины. Беспрепятственное возвращение означает, что ни при каких обстоятельствах гражданин Украины не может быть ограничен в праве на въезд в Украину (ст. 1 Закона Украины «О порядке выезда из Украины и въезда в Украину граждан Украины»). При этом физические лица, реализующие это право, должны иметь при себе соответствующие документы (паспорт гражданина Украины для выезда за границу, проездной документ ребенка, дипломатический паспорт, служебный паспорт, удостоверение личности моряка), порядок оформления которых регламентируется действующим законодательством.
Гарантией осуществления свободного передвижения также запрет выдворения из выбранного им места пребывания, доступ к которому не запрещен законом.
Обобщив все вышесказанное, приходим к выводу, что под понятием право на свободу передвижения следует понимать личное неимущественное право физического лица, которое обеспечивает физическому лицу возможность свободно, по своему усмотрению, в любом направлении, в любой способ, любое время , за исключением ограничений, которые устанавливаются законом, передвигаться по территории Украины, а также свободно выехать за ее пределы и беспрепятственно вернуться в Украину.
Право на свободу литературного, художественного, научного и технического творчества достаточно важной гарантию всестороннего и гармоничного развития физического лица в обществе. Данное право направлено на отраслевое развитие положений, закрепленных в ст. 54 Конституции Украины и в ст. 27 Всеобщей декларации прав человека. Под понятием «свободы литературного, художественного, научного и технического творчества» следует понимать возможность лица по своему усмотрению и в соответствии со своими возможностями определять сферу, содержание и форма творчества. Однако свобода творчества не тождественна понятию вседозволенность. И поэтому в случае, когда данная творчество пропагандирует войну, национальную и религиозную вражду, изменение путем насилия конституционного строя или территориальной целостности Украины; пропагандирует фашизм и неофашизм, унижает или оскорбляет нацию или личность по национальному признаку, пропагандирует изуверство, кощунство, неуважение к национальным и религиозных святынь, унижает личность, является проявлением издевательства по поводу физических недостатков (увечья), с душевнобольными, пожилыми людьми, пропагандирует невежество, неуважение к родителям, пропагандирует наркоманию, токсикоманию, алкоголизм, табакокурение и другие вредные привычки., то такая «свобода» может и должна быть ограничена, например, путем наложения запретов на производство и распространение продукции, содержащей такое творчество (ст. 2 Закона Украины «О защите общественной морали»).
Гарантией осуществления данного права является запрет осуществлять цензуру творческой деятельности. Под понятием «цензура» законодатель понимает «требование, направленное к средству массовой информации, журналисту, главному редактору, организации, осуществляющей выпуск средства массовой информации, его учредителя (соучредителя), издателя, распространителя, предварительно согласовывать распространяемую информацию (кроме случаев, когда такое требование исходит от автора этой информации или другого субъекта авторского права и (или) смежных прав на нее), и / или наложение запрета (кроме случаев, когда такой запрет налагается судом) или препятствование в любой другой форме тиражированию или распространению информации со стороны органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц »(ст. 451 Закона Украины« Об информации »1).
При этом законодатель запрещает вмешательство в формах, не предусмотренных законодательством Украины или договором, заключенным между учредителем (соучредителями) и редакцией средства массовой информации, в профессиональную деятельность журналистов, контроль за содержанием информации, распространяемой среди учредителей (соучредителей) средств массовой информации, органов государственной власти или органов местного самоуправления, должностных лиц этих органов, в частности с целью распространения или нераспространения определенной информации, замалчивания общественно значимой информации, наложения запрета на показ отдельных лиц или распространения информации о них, запрета критиковать органы государственной власти или органы местного самоуправления или их должностных лиц. Гарантией этого является также запрет на создание каких-либо органов государственной власти, учреждений, введение должностей, на которые возлагаются полномочия по осуществлению контроля за содержанием информации, распространяемой средствами массовой информации.
Подытоживая вышесказанное, отметим, что под понятием право на свободу литературного, художественного, научного и технического творчества следует понимать возможность физического лица по своему усмотрению и в соответствии со своими возможностями определять сферу, содержание и форма творчества в пределах, предусмотренных законом.
Право на свободу выбора и смены рода занятий как личное неимущественное право основывается на положениях ст. 43 Конституции Украины, ст. 23 Всеобщей декларации прав человека, ст. 4 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 8 Международного пакта о гражданских и политических правах. Право на свободу выбора и изменение рода занятий означает, что физическое лицо обладает возможностью свободно по своему усмотрению, с учетом своего интереса и цели, а также в соответствии с собственными способностей и возможностей выбирать и менять род занятий, выполнять определенную работу или занимать определенные должности.
Под понятием «работа» следует понимать определенную трудоемкую деятельность, направленная на создание или переработку определенного овеществленного объекта, а также место производства такой деятельности. Что касается понятия «должность», то законодатель определяет ее, как определенную структурой и штатным расписанием первичная структурная единица юридического лица, на которое возложена установлено нормативными актами круг служебных полномочий. Право свободного выбора рода занятий гарантируется также и свободой заключения трудового договора. В отдельных случаях для реализации права на свободный выбор рода занятий физическое лицо должно отвечать определенным требованиям, а также осуществить отдельные дополнительные меры. Так, например, для того чтобы занимать должность судьи, физическое лицо должно быть рекомендована квалификационной комиссией, иметь гражданство Украины, возраст не менее двадцати пяти лет, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы в области права не менее трех лет, проживать в Украине не менее десяти лет и владеть государственным языком (ст. 7 Закона Украины «О статусе судей» 1).
Право на свободу в выборе рода занятий может быть ограничено путем запрета выполнять определенную работу или занимать определенные должности в случаях и в порядке, установленных законом.
Например, должность государственного служащего не могут занимать лица, имеющие судимость, которая несовместима с занятием должности, или являются близкими родственниками или свояками лицам, в непосредственное подчинение или подчиненность которых они подпадают (ст. 12 Закона Украины «О государственной службе» 2 ). Иногда ограничения права на выбор рода занятий может быть осуществлено в результате наложения уголовно-правовой санкции лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на основаниях и в порядке, предусмотренных ст. 55 УК Украины.
Гарантией свободного выбора рода занятий является запрет принудительного труда. Под понятием «принудительный труд» следует понимать работу, которую лицо не выбрала добровольно. Однако законодатель не считает принудительным трудом:
а) военную или альтернативную (невоенной) службе, которые осуществляются по основаниям и в порядке, предусмотренном в Законах Украины «О всеобщей воинской обязанности и военной службе» 3, «Об альтернативной (невоенной) службе» 4 и т. д.;
б) работу или службу, которая выполняется лицом по приговору или другим решениям суда, к которым, например, можно относить такие санкции уголовного права, как общественные (ст. 56 УК Украины) и исправительные (ст. 57 УК Украины) работы и т. д.;
в) работу или службу в соответствии с законами о военном и о чрезвычайном положении, которые осуществляются на основаниях и в порядке, которые предусмотрены Законами Украины «О правовом режиме чрезвычайного положения» 1, «О правовом режиме военного положения» 2 и т. д..
Кроме указанных выше работ, Конвенция о защите прав и основных свобод человека, а также Международный пакт о гражданских и политических правах, не относят к принудительному труду также и любую работу или службу, которая представляет собой обычные гражданские обязанности.
Итак, под понятием право на свободу выбора и изменение рода занятий следует понимать личное неимущественное право физического лица свободно, по своему усмотрению, с учетом своего интереса и цели, а также в соответствии с собственными способностей и возможностей выбирать и менять род занятий, выполнять определенную работу или занимать определенные должности.