По действующему гражданскому законодательству, опека над имуществом может устанавливаться нотариусом в двух случаях:
1) лицо объявлена ??безвестно отсутствующим по решению суда (ч. 1 ст. 44 ГК Украины);
2) местонахождение лица неизвестно, до принятия решения о признании его безвестно отсутствующим (ч. 2 ст. 44 ГК Украины).
На случаи установления нотариусом опеки над имуществом правила ч. 1 ст. 74 ГК Украины по установлению опеки над имуществом органом опеки и попечительства не распространяются.
1 После вступления решения суда в законную силу, нотариус по последнему месту жительства безвестно отсутствующего лица, по заявлению заинтересованного лица описывает принадлежащее имущество и устанавливает над ним опеку. Лицо, обращающееся к нотариусу с просьбой установить опеку над имуществом, подает ему соответствующее заявление, копию решения суда, документы, подтверждающие право собственности безвестно отсутствующего лица на имущество, в случае необходимости - документы, подтверждающие родство заявителя и безвестно отсутствующего лица, другие документы. Нотариус, проверяя представленные документы, изучает вопрос, нет ли препятствий в установлении опеки над имуществом. В частности, соответствует лицо требованиям, предъявляемым к опекунам ГК Украины и Правилами опеки и попечительства, утвержденным приказом Государственного комитета Украины по делам семьи и молодежи, Министерства образования Украины, Министерства здравоохранения Украины, Министерства труда и социальной политики Украины от 26 мая 1999 года 1, другими актами законодательства Украины.
После совершения указанных действий, проверки работоспособности будущего опекуна, наличии его письменного согласия нотариусом выдается Свидетельство опекуна над имуществом физического лица, признанного безвестно отсутствующим, по форме № 17, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 10 января 2005 года2. Свидетельство дает право опекуну над имуществом безвестно отсутствующего лица принимать исполнение гражданских обязанностей в его пользу, получать причитающиеся ей платежи, погашать за счет его имущества долги, управлять этим имуществом в его интересах.
Согласно ч. 3 ст. 39 ГПК Украины опекун защищает права, свободы и интересы лица, признанного безвестно отсутствующим. Опекун над имуществом может на основании Свидетельства представлять интересы безвестно отсутствующего лица в суде.
При решении вопроса об установлении опеки над имуществом нотариус проводит осмотр имущества, составляет его описание и передает опекуну на хранение. Составление описи имущества, над которым устанавливается опека, осуществляется по правилам, установленным для принятия мер по охране наследственного имущества (гл. 20 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины). Описание проводится нотариусом, выдавшего Свидетельство опекуна над имуществом физического лица, признанного безвестно отсутствующим, или по его поручению другим нотариусом. После составления акта описи имущества нотариус назначает хранителя этого имущества и передает ему имущество на хранение. Хранителем может быть назначен опекун над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим, однако не исключается и назначения охранником другого лица. По окончании составления акта описи один его экземпляр выдается нотариусом охраннику.
Если впоследствии определенное имущество исключается из акта описи, на последнем делается надпись, в котором за подписью нотариуса, других лиц, подписавших акт описи, указывается перечень изъятых вещей. Эта надпись скрепляется печатью нотариуса.
В случае появления лица, которое было признано безвестно отсутствующим, или получения сведений о месте его пребывания, суд по заявлению этого лица или другого заинтересованного лица отменяет решение о признании физического лица безвестно отсутствующим (ст. 45 ГК Украины). В этом случае нотариус, установил опеку над имуществом, по заявлению заинтересованного лица снимает с имущества ожога.
2 Установка опеки над имуществом возможно и до принятия судом соответствующего решения в случае, когда место нахождения лица неизвестно. Нотариусу должны быть представлены доказательства в подтверждение этого факта (справки с последнего места жительства такого лица и т.п.).
Гражданское законодательство не связывает возможность установления опеки над имуществом с тем, подано заявление о признании лица безвестно отсутствующим в суд, принята она судом к рассмотрению, так нотариус может установить опеку над имуществом и до подачи заявления в суд. Инициировать перед нотариусом установления опеки над имуществом физического лица, место пребыванию которого неизвестно, могут заинтересованные лица или орган опеки и попечительства.
В соответствии со ст. 248 ГПК Украины при подготовке к рассмотрению дела о признании физического лица безвестно отсутствующим суд через органы опеки и попечительства принимает меры по установлению опеки над имуществом физического лица, место пребывания которого неизвестно, если опека над имуществом еще не установлено. Итак, суд вправе при подготовке гражданского дела к рассмотрению обратиться в орган опеки и попечительства с предложением инициировать вопрос об установлении опеки над имуществом в нотариальном порядке. Если опеку над имуществом уже установлено, нотариус или орган опеки и попечительства информируют об этом обстоятельстве суд для учета при рассмотрении дела.
Возможность установить опеку над имуществом лица, место пребывания которого неизвестно, может быть использовано заинтересованными лицами для защиты ее охраняемых законом имущественных интересов в ситуации, когда не истек установленный гражданским законодательством срок, дающий право признать физическое лицо безвестно отсутствующим в судебном порядке. Согласно ч. 1 ст. 43 ГК Украины физическое лицо может быть признано судом безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его постоянного жительства нет сведений о месте его пребывания. К окончанию этого срока исключается признании физического лица безвестно отсутствующим судом, поэтому возникает потребность в установлении нотариусом опеки над имуществом лица.
При установлении опеки над имуществом лица, место пребывания которого неизвестно, нотариус назначает опекуна, выдает ему Свидетельство опекуна над имуществом, проводит опись имущества и составляет акт описи в том же порядке, что и при назначении опеки над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим в судебном порядке . Нормативно-правовые акты Мини-стерства юстиции Украины отдельно не устанавливают форму Свидетельства опекуна над имуществом физического лица, место пребывания которого неизвестно, поэтому для этого может быть использовано, с соответствующей корректировкой, Свидетельство опекуна над имуществом физического лица, признанного безвестно отсутствующим (форма № 17, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины от 10 января 2005).
В случае появления лица, место пребывания которого было неизвестно, установления места ее пребывания или отказа суда в удовлетворении заявления о признании лица безвестно отсутствующим опека над имуществом этого лица прекращается.