Глава 1
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД, ФУНКЦИИ И ПРИНЦИПЫ СЕМЕЙНОГО ПРАВА УКРАИНЫ
§ 1. Понятие и предмет семейного права
Понятие "семейное право" может иметь разные значения. Оно охватывает четыре связанные между собой, но такие, которые не совпадают-ются по объему и содержанию, понятие.
Во семейным правом понимают прежде совокупность правовых норм, регулирующих личные неимущественные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие из брака, родства, усыновления и взятия детей на воспитание. Согласно ст. 2 Семейного кодекса (СК) Украины такими отношениями являются: 1) личные неимущественные и имущественные отношения между супругами, между родителями и детьми, усыновителями и усыновленными, между матерью и отцом ребенка относительно его воспитания, развития и содержания, 2) отношения между бабой , дедом, прабабушкой, прадедом и внуками, правнуками, родными братьями и сестрами, мачехой, отчимом и падчерицей, пасынком 3) неимущественные и (или) имущественные отношения между другими членами семьи, определенными в настоящем Кодексе. В указанной статье перечислены отношения, которые являются предметом семейного права как отрасли или подотрасли права.
Во-вторых, семейное право рассматривается как семейное законодательство, то есть систему семейно-правовых нормативных актов, расположенных в зависимости от их юридической силы в определенном порядке.
В-третьих, семейное право определяют как правовую науку, то есть систему знаний о семейно-правовые явления. Эта наука изучает закономерности семейно-правового регулирования определенных общественных отношений, способы обеспечения его эффективности. Как и любая правовая наука, наука семейного права - это учение, которое состоит из системы взаимосвязанных и взаемоузгодже-ных понятий, взглядов, выводов, суждений, концепций и теорий. Предметом науки семейного права являются: 1) нормы, совокупность которых образует это право как отрасль или подотрасль права, 2) семейное законодательство, 3) семейные правоотношения, практика рассмотрения
и решения семейно-правовых споров, 4) изучение истории развития семейного законодательства и науки семейного права, имеет познавательное значение и одновременно необходимое для выработки предложений по совершенствованию семейно-правовых норм, повышение эффективности их применения, а также для выявления тенденций развития семейного права; 5) изучение семейного права и семейного законодательства зарубежных стран с целью заимствования положительного опыта.
В-четвертых, семейное право понимается как учебную дисциплину, которая является системой взаимосвязанных взглядов, суждений, идей относительно ее предмета - семейного права как отрасли или подотрасли права, семейного законодательства, науки семейного права.
В юридической литературе нет единства мнений относительно признания семейного права правовой отраслью. Одни авторы, в частности разработчики Гражданского кодекса (ГК) Украины 2003 p., Считают это право частью или подотраслью гражданского права1, а другие, в частности разработчики СК, - самостоятельной отраслью права2.
Чтобы дать ответ на вопрос, является семейное право самостоятельной правовой отраслью, надо четко определить его предмет, метод, функции и принципы. Основой деления права на отрасли является характер регулируемых им общественных отношений. Специфичность этих отношений предопределяет необходимость их особого регулирования. Как отмечает В. Яковлев, своеобразие регулируемых отношений не только обусловливает существование отрасли права, но и определяет ее функциональное назначение и особенности социально-юридического содержания, которое получает концентрированное выражение в таких общих основаниях, как принципы, метод, механизм влияния на опосредуемые видносини3. Большинство авторов, исследующих вопросы о предмете семейного права как правовой отрасли, считают, что им есть личные неимущественные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие из брака, родства, усыновления и взятия детей на виховання1.
Несколько своеобразно определяет предмет семейного права В. Гопан-чук. По его мнению, это совокупность норм, регулирующих личные неимущественные права и те, вытекающих из них, имущественные отношения людей, возникающие на почве брака и семьи2. В этом определении допущены две неточности: во-первых, совокупность норм - это не предмет, а отрасль права, а во-вторых, нормы права регулируют права, а устанавливают их. Субъективные же права и обязанности возникают у результате урегулирования правом общественных отношений.
Чтобы определить, является семейное право самостоятельной отраслью права, необходимо прежде всего проанализировать особенности общественных отношений, которые регулируются им. Семейное право, как уже отмечалось, регулирует личные неимущественные и связанные с ними имущественные отношения, возникающие из брака, усыновления и взятия детей на воспитание.
Одной из особенностей предмета семейного права является соотношение регулируемых им личных неимущественных и имущественных отношений. До недавнего времени большинство специалистов по проблемам семейного права считали, что в нем на первом плане регулирования личных неимущественных отношений. Причем такой взгляд выражали как сторонники того, что семейное право является самостоятельной правовой отраслью (В. Рясенцев, Г. Матвеев, Е. Во-рожейкин, В. Яковлев, Е. Суханов), так и те, кто считает, что оно является частью , подотраслью гражданского права3.
Сейчас по мнению отдельных российских авторов, в частности М. Анто-кольськои4 и Н. Егорова5, в семейном праве превалирует регулирования имущественных отношений. Свой взгляд эти ученые обосновывают не только тем, что, как они утверждают, существует незначительное количество норм семейного права, регулирующих личные неимущественные отношения, что, по мнению Н. Егорова, не имеет решающего значения, но и тем, что эти отношения регулируются государством постольку, поскольку они тесно связаны с имущественными отношениями и оказывают на них определенное влияние. Так, личные неимущественные отношения по воспитанию детей становятся объектом правового регулирования прежде всего потому, что они тесно связаны с имущественными
отношениями, связанными с содержанием и воспитанием детей, и поэтому затрагивают экономические интересы общества, не в состоянии взять на себя заботу о детях и расходы на их содержание и воспитание ".
Взгляд Н. Егорова разделяют не все авторы третьего тома учебника по гражданскому праву. Так, Т. Фадеева отмечает, что в родительском правоотношении определяющими являются личные правоотношения между родителями и дитьми2. Вряд ли можно согласиться с утверждением Н. Егорова о том, что в семейном праве количество норм, регулирующих личные неимущественные отношения, является незначительной. Так, в Кодексе о браке и семье (КоБС) Украины 1969 среди статей, которые регулировали отношения между родителями и детьми, 17 были посвящены регулированию личных неимущественных отношений и 18 - регулированию имущественных отношений. В СК Российской Федерации 1995 14 статей регулируют личные неимущественные отношения, а 9 - имущественные отношения между родителями и детьми. В СК Украины ЗО статей регулируют личные неимущественные отношения между родителями и детьми, а 33 - имущественные. Вместе удобным мнение Н. Егорова о том, что количественный показатель семейных норм, регулирующих личные неимущественные отношения, не может иметь решающего значения для решения вопроса о соотношении личных и имущественных отношений в семейном праве.
С мнением М. Антокольского и Н. Егорова вряд ли можно согласиться, поскольку имущественные отношения в семье возникают лишь при наличии личных неимущественных отношений и обслуживают их. Так, между супругами сначала возникают личные неимущественные отношения, а затем - имущественные. Имущественные отношения, регулируемые семейным законодательством, могут возникнуть только при наличии личных неимущественных отношений. Они способствуют выполнению одного из основных задач семейного законодательства - укреплению семьи. Алиментные правоотношения между родителями и детьми служат надлежащему личных право-отношений по воспитанию детей, т.е. обслуживают эти личные неимущественные правоотношения, а следовательно, являются производными от них.
Надо отметить, что личные неимущественные и имущественные отношения, которые регулируются семейным законодательством, имеют несколько общих признаков. Да, они зависят от семейно-правового положения личности и характеризуются непередаваемость и неотчуждаемость ее прав и обязанностей. Как правило, эти отношения возникают
на основании своеобразных юридических фактов: брака, родства, усыновления, установления опеки и попечительства. Сейчас имущественные отношения между супругами могут регулироваться брачным договором. Однако для вступления в силу необходимо наличие брака. В этом получает проявление производности имущественных отношений от личных неимущественных. Правовое регулирование семейных личных неимущественных и имущественных отношений направлено на выполнение задач, предусмотренных ст. 1 СК. Таким образом, одной из специфических признаков отношений, регулируемых семейным правом, является превалирующее значение личных неимущественных отношений. Имущественные отношения являются производными от личных неимущественных отношений, возникают лишь при наличии последних и обслуживают их.
Особенностью семейных отношений, как подчеркивается в юридической литературе, является субъектный состав последних. их участниками могут быть, как правило, только члены симьи1. Вместе с тем не любые отношения между членами семьи, как отмечает Н. Егоров, являются семейными правоотношениями. В случае распространения одним членом семьи сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию другого члена семьи, между ними возникают личные неимущественные отношения, регулируемые гражданским правом. Между членами семьи могут возникать также трудовые и административные правовидносини2. Однако из приведенных примеров можно сделать сделанного М. Антокольською3 и Н. Егоровим4 выводу об отсутствии в семейном праве материального критерия отграничения семейных отношений от гражданских. В указанных случаях правоотношения возникают не из брака, родства, усыновления и взятия детей на воспитание,. А из других фактов.
Характерным признаком семейных правоотношений является также зависимость их регулирования от семейно-правового положения личности. Семейное право регулирует отношения между членами семьи в зависимости от их семейно-правового положения как между супругами, между родителями и детьми и т.д., а не только между членами гражданского общества. Поскольку семейное право регулирует отношения, возникающие из брака, родства, усыновления и взятия детей на воспитание, они, как отмечает Е. Ворожейкин, должны лично-доверительный характер5. Семейные правоотношения, как подчеркивается
в юридической литературе, имеют безэквивалентный и бесплатный характер1.
Вышеперечисленные особенности отношений, регулируемых семейным правом, дают основание считать, что она имеет свой предмет, которому присущ ряд признаков, которые отличают его от предмета гражданского права как правовой отрасли.
Согласно ч. 1 ст. 1 ГК гражданским законодательством регулируются личные неимущественные и имущественные отношения (гражданские отношения), основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников. Большинство отношений, регулируемых гражданским правом, являются имущественными. В юридической литературе нет единства мнений относительно критериев отграничения имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, от таких отношений, регулируемых другими отраслями права. Подавляющее большинство авторов, за исключением А. Пушкина, считают, что имущественные отношения регулируются не только гражданским правом, но и другими правовыми отраслями (например, административным, финансовым правом). На взгляд А. Пушкина, формы имущество-вых отношений приобретают только товарно-денежные отношения, имущественные отношения могут быть предметом только гражданского права2. С этим утверждением вряд ли можно согласиться. Ведь имущественными отношениями, как указано в юридической литературе, являются налоговые и другие финансовые видносини3, а также отношения, связанные с выплатой заработной платы, пенсий. Однако они не регулируются гражданским правом.
По мнению Е. Суханова, имущественные отношения, составляющие предмет гражданско-правового регулирования, имеют некоторые общие признаки. Во-первых, они характеризуются имущественной обособленностью участников, позволяющей им самостоятельно распоряжаться имуществом и нести самостоятельную имущественную ответственность за результаты своих действий. Во-вторых, по общему правилу они эквивалентно-возмездный характер, свойственный нормальному товарообмена, стоимостным экономическим отношениям. Возможны и бесплатные имущественные отношения (например, дарение, безвозмездный заем, безвозмездное пользование чужим имуществом и т.п.). Однако эти отношения вторичны, производны от возмездных имущественных отношений и не является обычной формой товарообмена. В-третьих, участники отношений, регулируемых гражданским правом, равноправные и независимые друг от друга, не находятся в состоянии административной или властной подчиненности, поскольку являются самостоятельными товаровласниками1. Представляется, что правильнее вести речь не о равноправии участников отношений, регулируемых гражданским правом, а об их юридическое равенство. Например, продавец и покупатель или заимодавец и заемщик не имеют равных прав и обязанностей, но юридически они равны, то есть не находятся в состоянии властной подчиненности.
На взгляд других авторов, критерием, отличающим отношения, регулируемые гражданским правом, от отношений, регулируемых другими отраслями права, является равенство участников первых отношений, регулируемых гражданским правом2. Однако этот признак может быть присуща и отношениям, которые регулируются не гражданским правом, а иными правовыми отраслями, например, отношениям между пенсионерами и районными (городскими) управлениями Пенсионного фонда Украины, при которых одна из сторон не подчинена другой.
Н. Егоров считает, что признаком, позволяет объединить имущественные и личные неимущественные отношения, регулируемые гражданским правом, и отграничить их от отношений, регулируемых другими отраслями права, является их взаемооцинний характер. Имущественные вщносины характеризуются стоимостной форме взаимной оценки, а неимущественные - моральной или иной социальной формою4. Однако обладает этим не только отношениям, которые регулируются гражданским правом. Она может получать проявление и в отношениях, регулируемых трудовым правом. Так, при заключении трудового договора работодатель оценивает качества работника, может принять его на работу с испытательным сроком (статьи 26-28 Кодекса законов о труде (КЗоТ) Украины), а работник оценивает условия предложенной ему работы. При этом имеет место не только моральная, но и материальная взаимооценка.
Следовательно, равенство участников отношений и взаемооцинний характер присущи как отношениям, которые регулируются гражданским правом, так и тем, которые регулируются другими правовыми отраслями. Поэтому эти признаки не могут быть основными критериями отграничения имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, от имущественных отношений, регулируемых другими правовыми отраслями. Представляется, что главным критерием такого отграничения является имущественная самостоятельность субъектов, которая получает выражение в том, что участники имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, выступают как владельцы обособленного имущества, самостоятельные товаровласники1. Именно поэтому этим отношениям присущи и другие признаки: эквивалентно-возмездный характер, юридическое равенство участников, автономность их воли, взаемооцинний характер.
По мнению А. Дзери, основными признаками имущественных отношений, являющихся предметом гражданского права, следует считать их товарно-денежный стоимостный характер, самостоятельность и автономность организационно-имущественного статуса участников, юридическое равенство сторон как самостоятельных объектов гражданского обороту2. С приведенным положением вряд ли можно полностью согласиться. Ведь все имущественные отношения отмечаются стоимостным характером. Равенство участников, как уже отмечалось, может иметь место и в отношениях, регулируются не гражданским правом, а иными правовыми отраслями.
Согласно ч. 1 ст. 1 ГК, как уже отмечалось, гражданскими являются имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении, имущественной самостоятельности их участников.
Имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, как отмечается в юридической литературе, связанные с производством, обменом и распределением материальных цинностей3. Нормы гражданского права, как уже было подчеркнуто, регулируют не только имущественные, но и связанные с ними личные неимущественные отношения (например, отношения, касающиеся создания и использования результатов интеллектуальной деятельности), а также такие отношения, не связанные с имущественными. Объектом этих отношений являются личные неимущественные блага: имя, честь, достоинство, деловая репутация, личная жизнь и т.д..
Указанные две группы личных неимущественных отношений является предметом гражданско-правового регулирования. им свойственна большинство признаков, характерных для имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, причем не только отдельных, но и их совокупности. Они выражают принадлежность определенных личных благ конкретным физическим и юридическим лицам, характеризуются обособленностью этих лиц, их автономностью и равенством, имеют взаемооцинний характер. В случае нарушения личных неимущественных прав могут применяться гражданско-правовые средства их восстановления. Учитывая это даже личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, нельзя считать абсолютно независимыми от остальных. Нарушение этой связи может вызывать невыгодные имущественные последствия для правонарушителя. Лица, права которых нарушены, могут требовать возмещения материального и морального вреда. Поэтому следует признать правильной отсутствие в ст. 1 ГК разделения личных неимущественных отношений на отношения, связанные с имущественными, и те, которые не связаны с ними.
Вместе с тем нужно согласиться с Е. Сухановым, который отмечает, шо особенностью регулируемых гражданским правом личных неимущественных отношений, связанных с имущественными, является то, что некоторые их объекты (произведения науки, литературы, искусства, изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ и т.д.), а также средства индивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, фирменные наименования и т.п.) могут быть использованы как товары, а отношения, складывающиеся по поводу такого их использования, приобретают товарную форму, становятся имущественными '. Аналогичную точку зрения высказывает Л. Красавчикова2.
Таким образом, предметом гражданского права являются имущественные отношения по поводу материальных благ, имеющих форму товара, а также личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, отдельные объекты которых могут быть использованы как товар.
Для отношений, регулируемых семейным правом, в отличие от отношений, регулируемых гражданским правом, характерным является то, что: 1) они возникают из брака, родства, усыновления и взятия детей на воспитание, 2) у них личные неимущественные отношения являются определяющими. Имущественные отношения являются производными от личных неимущественных отношений. Они могут возникать только при наличии последних, 3) они специфичны по своему субъектному составу. их участниками могут быть, как правило, только члены семьи или бывшие члены семьи 4) регулирование отношений между членами семьи зависит от их семейно-правового положения как супругов, родителей и детей и т.д., а не как членов гражданского общества 5) эти отношения должны лично-доверительный характер. Поэтому семейные права и обязанности не передаются и не отчуждаются ни по одностороннему волеизъявлению, ни договоренности (договором) сторон. Это положение закреплено в ч. 1 ст. Мич. 1 ст. 15 СК. Лично-доверительный характер семейных правоотношений определяет и такую ??особенность их регулирования, как недопустимость правонаступництва1, 6) указанные отношения являются безеквива-лентный и бесплатными.
Имущественные отношения, регулируемые семейным правом, имеют ряд особенностей, которые отличают их от таких отношений, регулируемых гражданским правом. Общим для них является их имущественно-стоимостный характер. Однако, как уже отмечалось, имущественно-ценностные отношения регулируются не только гражданским правом. Имущественными являются налоговые и другие финансовые отношения, а также отношения, связанные с выплатой заработной платы, пенсий. Однако они не регулируются гражданским правом. Имущественным отношениям, которые регулируются семейным правом, присущи перечисленные выше признаки. Кроме того, участники этих отношений выступают не как самостоятельные товаровладельцы, а как члены семьи. Связь не опосредствуют обмена товара на деньги и товара на товар и поэтому не имеют эквивалентного и возмездного характера. А имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, как уже отмечалось, связанные с производством, обменом и распределением материальных ценностей. Имущественные отношения, регулируемые семейным правом, направленные на укрепление семьи и на выполнение ею функций, причем не только хозяйственных, но и воспитательных.
К большинству семейных отношений не может быть применен взаемооцинний критерий, который, по мнению Н. Егорова, является той общей свойством, позволяет объединять имущественно-стоимостные и личные неимущественные отношения в предмете гражданского права. При этом он подчеркивает, что оценочный характер имеют все общественные отношения, а взаемооцинна признак характерен только для тех отношений, которые относятся к предмету гражданского права. В имущественных отношениях взаимооценка получает выражение в стоимостной форме, а в неимущественных - в моральной или иной социальной форме. Как уже отмечалось, взаемооцинний характер присущ не только отношениям, которые регулируются гражданским
правом. Он может иметь место и в отношениях, регулируемых трудовым правом. Для большинства семейных отношений, как отмечал в свое время Н. Егоров, этот признак не является характерною1. Впоследствии он изменил свою точку зрения и начал утверждать, что семейное право является одной из подотраслей гражданского права2. По мнению Н. Егорова, взаемооцинний характер может быть применен к алиментных отношений, отношений, связанных с общей совместной собственностью супругов, в личных неимущественных отношений между супругами и между родителями и дитьми3. С этим утверждением вряд ли можно согласиться. Ведь дети и родители не выбирают друг друга. К личным неимущественным правам и обязанностей родителей относятся их право определять фамилию и имя ребенка, права и обязанности по его воспитанию и развитию, право на общение с ребенком, право на определение места его проживания (статьи 145, 146, 150 , 151, 153, 160 УК) и другие личные неимущественные права. Эти права возникают у родителей с момента рождения ребенка, не наделенная правом их оценки. Даже в случае лишения матери или отца родительских прав их поведение оценивает не ребенок, а суд, который решает этот вопрос (ст. 164 СК). При этом суд может как учесть мнение ребенка, так и принять решение вопреки мнению последней, если этого требуют его интересы (ст. 171 СК).
Не может быть применен взаемооцинний характер и в большинстве личных неимущественных правоотношений между супругами. Жена и муж имеют право соответственно на материнство и отцовство, уважение к своей индивидуальности, своим привычкам и вкусам, на смену фамилии, на выбор места жительства (статьи 49-51, 53, 56 СК) и на другие личные неимущественные права и обязанности вязки. Как и любой человек, жена и муж имеют право на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, на невмешательство в личную и семейную жизнь, на свободу свето-рассмотрения и вероисповедания, на выбор профессии и рода трудовой деятельности, на образование (статьи 27, 29, 32, 35, 43, 53 Конституции Украины). При осуществлении большинства указанных прав каждый из супругов, как и любой человек, сам оценивает свое поведение. Одновременно его поведение оценивается государством. Оценка другого супруга правового значения не имеет.
Взаемооцинний критерий не применяется, как правило, и при регулировании алиментных отношений. Несомненно, эти отношения имеют имущественно-стоимостный характер. Однако размер алиментов,
взимаемых в пользу одного из супругов, родителей или детей, а также других лиц, определяет, как правило, суд (статьи 80, 182, 183, 200, 272 УК). Применение взаемооцинного критерия может иметь место только в том случае, когда жена и муж заключают договор о предоставлении содержания кому-то из них или предусматривают это в брачном договоре (статьи 78, 99 СК). Родители могут также заключить договор об уплате алиментов на ребенка, в котором определить размер и сроки их выплаты (ст. 189 СК). В таком случае взаемооцинний критерий может быть применен, если один из родителей выступает как представитель ребенка. Следовательно, при взыскании алиментов только в двух указанных выше случаях может иметь место применение взаемооцинного критерия.
Взаемооцинний критерий не может быть применен и к отношениям, возникающим из общей совместной собственности супругов. Эти отношения имеют имущественно-стоимостный характер. Однако определить степень участия жены и мужа в приобретении их общего имущества практически невозможно. Закон устанавливает презумпцию равенства долей имущества супругов, предоставляя суду право в определенных случаях отступать от этого принципа (ст. 70 СК).
Таким образом, большинство семейных отношений не должны взаемооцинного характера. Это еще раз свидетельствует в пользу того, что семейное право не является подотраслью гражданского права.
Связанные с имущественными личные неимущественные отношения, регулируемые семейным правом, существенно отличаются от аналогичных отношений, регулируемых гражданским правом. Как уже отмечалось, для последних характерно то, что их объектом результаты интеллектуального творчества (произведения науки, литературы и искусства, изобретения, программы для ЭВМ и т.п.), а также средства индивидуализации товаров и их производителей (товарных знаков, фирменных наименований и т.п.) , которые могут использоваться как товары. В семейном праве указанные отношения возникают в связи с необходимостью воспитания детей вследствие заключения брака между женой и мужем, а в случаях, указанных в СК, и между другими родственниками. Личные неимущественные отношения, связанные с воспитанием ребенка, направленные на ее воспитание в духе уважения к правам и свободам других людей, любви к своей семье, своему народу, своей Родине. Родители обязаны заботиться о здоровье ребенка, его физическом, духовном и моральном развитии, обеспечивать получение ею полного общего среднего образования, готовить его к самостоятельной жизни (ст. 150 СК). Личные неимущественные отношения между женой и мужем предусматривают их общее попечение о построении семейных отношений между собой и другими членами семьи на чувствах взаем-
ной любви, уважения, дружбы, взаимопомощи (ст. 55 СК). Объектом этих правоотношений являются блага, которые не могут быть использованы как товар. Предметная разнородность личных неимущественных отношений в гражданском и семейном праве, как отмечает В. Рясенцев, настолько значительной, что включение личных семейных отношений в систему гражданского права было бы методологически невиправданим1.
Одной из особенностей отношений, регулируемых семейным правом, как отмечается в юридической литературе, является то, что права правомочных субъектов часто является одновременно их обязательством других участников этих видносин2. С этим положением не соглашается Н. Егоров, который считает, что субъективные права в принципе не могут одновременно быть обязанностями. Ведь право родителей на воспитание детей является элементом абсолютного правовид-ношения, все остальные участники которого воздерживаться от совершения каких-либо действий, которые могут препятствовать реализации этого права. В правоотношениях между родителями и детьми обязанность воспитывать последних возлагается на мать и отца. Причем он не может одновременно рассматриваться как право на воспитание по дитей3. С мнением Н. Егорова согласиться трудно. Более правильной представляется точка зрения В. Рясенцева, который утверждает, что правоотношения между родителями и детьми являются относительными, поскольку они обращены только к ребенку. Одновременно эти права имеют абсолютный характер защиты от нарушений со стороны других осиб4. Как справедливо отмечается в юридической литературе, своеобразие отношений, регулируемых семейным правом, заключается в том, что в них степень юридически значимой и обеспеченной поведения может быть одновременно и правом и обязанностью. Так, право родителей на воспитание детей также их обязательством детей, которому соответствует право детей требовать от родителей его надлежащего исполнения. С другой стороны, правую родителей на воспитание детей соответствует обязанность последних не оказывать родителям препятствий при осуществлении этого права в интересах дитей5. Так, ст. 150 СК предусматривает обязанности родителей по вы-
сокрытия и развития ребенка, а ст. 151 - их права на воспитание ребенка.
При осуществлении родительских прав и обязанностей по воспитанию детей родители обязаны обеспечивать получение ими полного общего среднего образования. Они наделены правом выбора образовательного учреждения и формы обучения детей до получения последними общего среднего образования, а дети обязаны не препятствовать родителям при осуществлении указанного права, если это соответствует их интересам. Таким образом, права и обязанности родителей и детей по воспитанию последних одновременно является их правом и обязанностью. Этот признак, как уже отмечалось, является одной из особенностей отношений, регулируемых семейным правом.
Сторонники точки зрения, согласно которой семейное право является частью или подотраслью гражданского права, обосновывают ее тем, что отношения, которые регулируются гражданским правом, тесно переплетаются с отношениями, регулируемыми семейным правом1, например, наследственное право тесно связано с семейными видносинами2, а отношения собственности, возникающие между членами семьи, является разновидностью отношений личной (ныне - частной) власности3. Отношения, регулируемые гражданским правом, действительно тесно переплетаются с отношениями, регулируемыми семейным правом. Это признают и авторы, которые считают последнее самостоятельной отраслью права. Так, А. Косово отмечает, что нормы семейного права связаны не только с гражданским, но и административным и гражданско-процессуальным правом4.
Однако взаимосвязь смежных отраслей характерен не только для семейного права. Поэтому приведенный довод не может быть основанием для отрицания семейного права как самостоятельной правовой галузи5. Тесное переплетение отношений, регулируемых гражданским и семейным правом, объясняется тем, что как первое, так и второе право являются отраслями единого права Украины, более того, отраслями частного права. Гражданское право занимает центральное место среди отраслей, которые регулируют имущественные отношения. Поэтому его нормы могут субсидиарно применяться к семейным, трудовым, Природоресурсное и экологических отношений.
Переплетение норм различных отраслей права, как уже отмечалось, не означает, что они являются нормами одной отрасли права. Так, отношения, связанные с предоставлением гражданам жилой площади в домах государственного и коммунального жилищного фонда, а также ее найму, регулируются различными отраслями права: первые - административным, вторые - гражданским правом. Однако гражданское и административное право являются разными правовыми отраслями. Здесь справедливо отметить, что А. Иоффе, который выдвигал вышеприведенный довод для обоснования вывода о том, что семейное право является частью гражданского права, позже не прибегал к нему. Более того, он начал видеть различие между семейным и гражданским законодательством и признавать первой самостоятельной законодательной галуззю1. Однако из этого нельзя сделать вывод, что А. Иоффе признавал семейное право самостоятельной правовой отраслью.
Одним из доводов сторонников точки зрения, согласно которой семейное право имеет признаваться частью или подотраслью гражданского права, является возможность субсидиарного применения норм последнего для регулирования семейных отношений, предусмотрена ст. 8 СК Украины и ст. 4 СК РФ. На возможности такого применения норм гражданского права для регулирования семейных, трудовых, колхозных и земельных отношений подчеркивал А. Иоффе2. Однако это не является основанием для сделанного Я. Шевченко выводу о том, что согласно содержанию ст. 8 СК нормы ГК являются общими по специальных норм Семейного кодекса. Вместе Я. Шевченко противоречит сама себе, отмечая, что в ст. 8 СК сделана попытка противопоставить семейные отношения гражданско-правовым, так как согласно ст. 8 СК нормы ГК могут противоречить существу семейных видносин3.
На основании анализа содержания ст. 4 СК РФ Н. Егоров высказываются-ет мнение об однородности личных неимущественных отношений, регулируемых семейным и гражданским законодавством4. Личные неимущественные отношения, регулируемые семейным правом, как уже отмечалось, принципиально отличаются от связанных с имущественными личных неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом. Последние связаны с благами, которые могут использоваться как товар. Объектом же личные неимущественные-
вых отношений, регулируемых семейным правом, являются блага, которые не могут быть товаром. Если личные неимущественные отношения, регулируемые семейным и гражданским законодательством, были однородными, не стоило бы говорить о субсидиарное применение норм гражданского права для регулирования семейных отношений. В таком случае, как отмечает М. Антокольский, применение этих норм не должно никаких ограничений ". Более того, если бы личные неимущественные отношения, регулируемые гражданским и семейным правом, были однородными, не было бы необходимости в закреплении в ст. 8 СК Украины и ст. 4 СК РФ положения о том, что к семейным отношениям применяется гражданское законодательство, если это не противоречит их существу. При этом надо отметить, что ст. 8 СК Украины в отличие от ст. 4 СК РФ, предусматривает возможность субсидиарного применения норм гражданского законодательства только к имущественным отношениям между членами семьи.
Таким образом, указанное выше свидетельствует о том, что семейное право является самостоятельной правовой отраслью (надо отметить, что некоторые ученые, в частности Г. Матвеев, выступали против субсидиарного применения норм гражданского права для регулирования семейных видносин2). Возможность же субсидиарного применения норм гражданского права, как отмечает Е. Суханов, объясняется тем, что это право является основой частноправового регулирования. Поэтому его общие нормы и принципы могут применяться для регулирования любых отношений, входящих в частноправовой сфере, если в этом нет прямых предписаний специального законодательства. Указанное касается не только сферы семейного права, но и частноправовых отношений, охватываемых институтами трудового, природоресурсового, экологического права3.
Характерной особенностью отношений, регулируемых семейным правом, является узкие по сравнению с гражданскими правоотношениями границы автономности воли их участников. Автономность воли участников частноправовых отношений, как отмечает Е. Суханов, означает их свободное усмотрение относительно того, стоит ли им вступать в имущественный оборот, с каким именно контрагентом и на каких условиях, а также то, что решение об этом они принимают по собственной инициативе, на свой риск и под свою имущественную ответственность. Участники сами решают, следует осуществлять принадлежащие им права, в том числе и право на предъявление каких-либо имущественных требований через суд "4.
На взгляд А. Косовой, вряд ли уместно говорить об автономности воли в отношениях между родителями и малолетними детьми. Возрастная разница между ними, степень умственного, физического развития, жизненный опыт позволяют родителям влиять на формирование личности ребенка, то есть воспитывать ии1.
Правую родителей на воспитание детей, как уже отмечалось, соответствует обязанность последних не оказывать им препятствий во время его осуществления в интересах детей. Согласно действующему законодательству родители или лица, их заменяющие, сами выбирают образовательные учреждения для малолетних и несовершеннолетних детей. Итак, в правоотношениях между родителями и несовершеннолетними детьми автономность их воли имеет гораздо уже границы по сравнению с автономностью воли участников гражданских правоотношений, также является одной из особен-ностей отношений, регулируемых семейным правом.
Семейное право, как отмечается в юридической литературе, является отраслью частного права2. Классическое определение разграничения публичного и частного права дал римский юрист Д. Ульпиан. Он подчеркивал, что публичное право определяет положение Римского государства в целом ("ad rei roman spectat"), а частное - удовлетворяет интересы отдельных лиц ("ad singulorum utilitatem"), то есть разделение права на публичное и частное определяется характером интересов, захищаються3. Это деление можно осуществлять по степени проявления инициативы по защите нарушенных прав, а также по сочетанию этих двух ознак4. То же время, как справедливо подчеркивается в юридической литературе, чистых отраслей частного и публичного права не существует или почти не существует. В любой публичного права есть элементы частного права, а в любой последнего - элементы публичного права5. Однако это не является основанием для отрицания деления права на частное и публичное.
Нормы семейного права направлены на защиту личных (индивидуальных) неимущественных и имущественных интересов членов семьи
(Супругов, детей, родителей и других членов семьи). Государство должно защищать указанные интересы. В большинстве случаев это происходит по инициативе правомочных субъектов - участников семейных правоотношений. Поэтому семейное право должно быть признано отраслью частного права. Одновременно в нем, как отмечается в юридической литературе, имеются значительные элементы публичного права1. Так, Е. Ворожейкин зависимости от степени свободы распоряжения семейными правами выделяет те семейные правоотношения, содержанием которых являются права и обязанности, осуществление или выполнение которых существенно затрагивает общественные интересы. Реализация этих прав характеризуется тем, что они являются не только правомочиями одного участника перед другим, но и обязанностями лица перед обществом. К указанным правоотношениям Е. Ворожейкин относит такие связанные с реализацией важнейших принципов семейного права права и обязанности, как равноправие супругов в семейных отношениях, обеспечение интересов матери и несовершеннолетних детей. Особенность защиты этой группы семейных правоотношений состоит в том, что он обеспечивается независимо от желания их субьектив2. Во многих случаях инициатива в этом вопросе принадлежит не правомочному субъекту, а соответствующий орган.
Таким образом, несмотря на то, что указанная группа семейно-правовых отношений имеет частноправовой характер (права и обязанности направлены на защиту личных (индивидуальных) интересов их участников) им в значительной мере присущи публично-правовые основы. Как отмечает В. Яковлев, акты реализации прав и обязанностей в семейном праве обычно осуществляются добровольно, без участия государства. Однако исходя из большого значения рассматриваемых отношений и необходимости усиленной защиты интересов их участников, в необходимых случаях указанная реализация обеспечивается вмешательством государственных органов, в том числе с применением примусу3.