Глава 6
СОВРЕМЕННОЕ СЕМЕЙНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО УКРАИНЫ
Как уже отмечалось, под семейным законодательством следует понимать систему семейно-правовых нормативных актов, расположенных в определенном порядке в зависимости от их юридической силы.
Наивысшую юридическую силу в нашей стране имеет Конституция Украины, нормы которой являются нормами прямого действия (ст. 8). Приходится, однако, констатировать, что в ч. 1 ст. 7 СК среди приведенных в ней нормативно-правовых актов, регулирующих семейные отношения, она в отличие от ч. 1 ст. 4 ГК, где указано, что Конституция представляет основу гражданского законодательства Украины, не фигурирует.
Особое значение для регулирования семейных отношений имеют нормы второго раздела Конституции, где зафиксированы права, свободы и обязанности человека и гражданина. Согласно ч. 1 ст. 24 Основного Закона нашей страны граждане имеют
равные конституционные права и свободы, а ч. Из этой статьи определяет способы обеспечения равенства прав женщины и мужчины. Основные принципы регулирования семейных отношений закреплены в статьях 51 и 52. Так, согласно ст. 51 брак основывается на добровольном согласии женщины и мужчины; каждый из супругов имеет равные права и обязанности в браке и семье, родители обязаны содержать своих детей до их совершеннолетия, а совершеннолетние дети - заботиться о своих нетрудоспособных родителях; семьи я детство, материнство и отцовство охраняются государством. Статья 52 (части 1 и 2) предусматривает равенство прав детей независимо от их происхождения, от того, рождены они в браке или вне его, а также преследование по закону любого насилия над ребенком и его эксплуатации. Согласно ч. Из этой статьи содержания и воспитания детей-сирот и детей, лишенных родительской опеки, возлагается на государство, поощряет и поддерживает благотворительную деятельность в отношении детей.
Важное значение для регулирования семейных отношений имеет ч. 1 ст. 26 Конституции, согласно которой иностранцы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане нашего государства. В защите семейных прав важную роль играют в. 55, которая предусматривает право граждан на судебную защиту, и ст. 56, закрепляющий их право на возмещение за счет государства или органов местного самоуправления материального и морального вреда, причинит-ной незаконными решениями, действиями или бездействием органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц при осуществлении ими своих полномочий. Существенное значение имеет и положение ч. 2 ст. 124, согласно которому юрисдикция судов распространяется на все правоотношения, возникающие в государстве.
Большинство положений указанных норм Конституции развиты и конкретизированы в статьях УК, который был принят 10 января 2002 Он состоит из семи разделов (292 статьи): И. "Общие положения", II. "Брак. Права и обязанности супругов"; III. "Права и обязанности матери, отца и ребенка"; IV. "Устройство детей, лишенных родительской опеки"; V. "Права и обязанности других членов семьи и родственников"; VI. "Применение Семейного кодекса Украины к иностранцам и лицам без гражданства. Применение законов иностранных государств и международных договоров в Украине"; VII - "Заключительные положения".
При сохранении отдельных положений КоБС в этом Кодексе закреплено и новые нормы. Так, впервые дается определение понятий
семьи и брака. Расширен круг лиц, между которыми могут возникать семейные правоотношения. Предусмотрено право человека на семью. В ст. 7, где приведены общие принципы регулирования семейных отношений, учтены указанные выше положения статей 51 и 52 Конституции. Предусмотрена возможность регулирования семейных отношений по договоренности сторон, субсидиарного применения к их регулирования норм ГК, учет при решении семейных споров обычаев. Изменены условия заключения брака и признание его недействительным, нормы, регулирующие заключение брачного договора, установление отцовства в случае рождения ребенка в незарегистрированном браке. Предусмотрена возможность установки не только отцовства, но и материнства. Подробнее урегулирован личные неимущественные и имущественные отношения между супругами, родителями и детьми, другими родственниками. Предусмотрена возможность заключения договора о патронате. Внесены некоторые изменения в регулировании отношений, связанных с усыновлением.
Для регулирования семейных отношений большое значение имеют Конвенция ООН о правах ребенка 1989 p., Ратифицировано Верховной Радой Украины 27 февраля 1991 p., И Декларация об общих принципах государственной политики Украины относительно семьи и женщин, некоторые положения которых получили отражение в отдельных статьях СК .
Однако ими не исчерпывается перечень нормативных актов, регулирующих семейные отношения. Так, Законом Украины от 11 января 2000 "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам регистрации актов гражданского состояния» были внесены изменения в главу 26 КоБС "Регистрация перемены имени, отчества и фамилии" и в Закон Украины от 24 декабря 1993 г. "Об органах регистрации актов гражданского состояния". При этом надо учитывать, что согласно ч. 2 седьмого раздела "Заключительные положения" СК пятый раздел "Акты гражданского состояния" КоБС сохраняет свою силу в части, не противоречащей СК, до принятия специального закона.
Важное значение для регулирования семейных отношений между родителями и детьми имеют законы Украины от 11 июля 2001 "О дошкольном образовании", от 23 мая 1991 "Об образовании" (в редакции Закона от 23 марта 1996 p.), От 15 ноября 2001 "О предупреждении насилия в семье", от 26 апреля 2001 "Об охране детства". При регулировании имущественных семейных отношений в соответствии со ст. 8 СК в субсидиарному порядке могут применяться нормы ГК. Семейные отношения регулируются также подзаконными актами, в частности Правилами опеки, утвержденным приказом Государственного комитета
Украины по делам семьи и молодежи, Министерства образования Украины, Министерства здравоохранения Украины, Министерства труда и социальной политики Украины от 26 мая 1999 № 34/166/131/88, а также Правилами регистрации актов гражданского состояния в Украине , утвержденным приказом Министерства юстиции Украины от 18 октября 2000 № 52/5 (в редакции приказа от 18 ноября 2003 № 140/5). Для правильного и единообразного применения норм семейного права большое значение имеют постановления Пленума Верховного Суда Украины, в частности постановление от 12 июня 1998 № 16 "О применении судами некоторых норм Кодекса о браке и семье Украины".
То же время, как уже отмечалось, семейные отношения могут быть урегулированы договором между их участниками, является действительным, если он не противоречит нормам права и моральным основам общества.
Однако не все семейные отношения регулируются нормами права. Так, построение этих отношений на основе любви, уважения, доверия между членами семьи не может обеспечиваться правовыми нормами. Последние могут лишь способствовать развитию этих отношений, регулируемых нормами морали. Поэтому согласно ч. ст. 7 СК семейные отношения регулируются лишь в той части, в которой это допустимо и возможно с точки зрения интересов их участников и общества. При регулировании этих отношений интересы их участников можно учитывать только в том случае, если они не противоречат нормам морали и интересам общества.
В соответствии со ст. 8 СК допускается субсидиарное применение соответствующих норм ГК к регулированию имущественных отношений между супругами, родителями и детьми, другими членами семьи и родственниками, если они не урегулированы СК и если это не противоречит существу семейных отношений. Возможность такого применения норм ГК объясняется тем, что гражданское и семейное право являются отраслями единого права Украины, более того - отраслями частного права.
Гражданское право занимает центральное место среди отраслей права, регулирующих имущественные отношения. Поэтому его нормы могут субсидиарно применяться к семейным, трудовым, природно-ресурсов и экологических видносин1. Однако это не дает оснований для того, чтобы согласиться с Н. Егоровым, который признает однородность личных неимущественных отношений, регулируемых семейным и гражданским законодавством2. Если бы эти отношения были однородными, нелепо было бы говорить о субсидиарное применение норм гражданского права к регулированию семейных отношений. В таком случае эти нормы применялись бы к последним без каких-либо ограничений и не было бы необходимости в закреплении в ст. 8 СК положение о том, что к семейным отношениям субси-диарно применяются нормы ГК, если это не противоречит их существу (аналогичное условие предусмотрена и ст. 4 СК РФ). Однако в. 8 СК Украины в отличие от ст. 4 СК РФ предусматривает возможность субсидиарного применения норм ГК только к имущественным отношениям между членами семьи. Поэтому при регулировании неимущественных отношений между ними нормы гражданского права не могут применяться.
Из содержания ст. 20 СК следует, что нормы ГК об исковой давности применяются к требованиям, которые вытекают из ч. 2 ст. 72, ч. 2 ст. 129, ч. З ст. 138 и ч. З ст. 139 этого Кодекса. Нормы ГК о действительности сделок (ст. 203) могут применяться при решении споров о действительности семейно-правовых договоров, если этот вопрос недостаточно урегулирован нормами СК. Нормы ГК о возмещении материального и морального вреда, как указано в литературе, могут применяться для защиты семейных прав ".
Часть 1 ст. 10 СК предусматривает применение аналогии закона, а ч. 2 - аналогии права. Семейное право, как и гражданское, не может полностью охватить все разнообразие регулируемых им отношений. Поэтому возможны пробелы, для заполнения которых и применяются аналогия закона и аналогия права.
Надо различать применение аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона применяется в тех случаях, когда: 1) нет нормы права, непосредственно регулировала данные отношения, 2) существует потребность в их правовом регулировании, 3) являются нормы права, регулирующие сходные отношения (ч. З ст. 11 ГПК Украины ). Так, ГК УССР 1923 не предвидел договоров пожизненного содержания. Однако на практике такие договоры имели место. Поэтому суды при решении связанных с ними споров применяли по аналогии нормы, касающиеся договоров купли-продажи (в ГК 2003 p. Договор пожизненного содержания предусмотрен).
Аналогия права применяется, если: 1) нет закона, регулирующего данные отношения, 2) отсутствует закон, который регулировал бы подобные отношения, 3) имеющиеся спорные отношения, требующие правового регулирования. При таких обстоятельствах суд решает дело исходя из общих принципов законодательства Украины (ч. 2 ст. 8 ГК).
Примером применения аналогии права является определения судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда СССР по делам Марцинюк (1940 г.) и Бычковой-Гончаренко (1949 p.). Указанные лица принимали участие в тушении пожара, чтобы спасти государственное имущество, и обратились в суд с иском о возмещении вреда, в удовлетворении которого им было отказано. ГК УССР 1923 и ГК РСФСР 1922 не содержали норм, регулирующих связанные с приведенными случаями и подобные отношения. Верховный Суд СССР отметил, что это обстоятельство не может быть основанием для отказа в иске. Поэтому суд должен исходить из принципов, предусмотренных Конституцией СССР 1936 p., В частности с ее ст. 131, которая обязывала всех граждан беречь и укреплять социалистическую собственность, и в соответствии с политикой советского государства (ст. 4 ГПК РСФСР 1922 и ст. 6 ГПК УССР 1923 г.) по аналогии права принять решение о возмещении шкоди1.
В ГК 1963 p. указанное положение было предусмотрено в главе 41. Поэтому для решения аналогичного спора было нужды в применении ни аналогии закона, ни аналогии права. Кроме того, в настоящее время не существует института права социалистической собственности. В связи с этим согласно положениям ч. 4 ст. 13 Конституции о равенстве перед законом всех субъектов права собственности необходимо от-шкодовуваты вред, причиненный при спасении имущества любой формы собственности. В главе 80 ГК предусмотрено, что вред подлежит возмещению не только при спасении чужого имущества, но и при предотвращении угрозы его причинения любом чужому имуществу, а также при спасении жизни и здоровья другого лица.
В соответствии со ст. 13 СК частью национального семейного законодательства нашего государства являются международные договоры, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины. Содержание этой статьи соответствует аналогичному положению, зафиксированному в ч. 1 ст. 9 Конституции.
Это касается прежде всего международных конвенций, участницей которых является Украина, и договоров о правовой помощи по гражданским и семейным делам. Среди конвенций, имеющих значение для регулирования семейных отношений, надо выделить ратифицированной Верховной Радой Украины 17 июля 1997 Конвенцию о защите прав и основных свобод человека 1950 г., ст. 8 которой гарантирует право на уважение личной и семейной жизни, и
Конвенцию о правах ребенка. Положение в. 8 первой Конвенции закреплено в ч. 1 ст. 32 Конституции. Ему также соответствует содержание ч. 4 ст. 7 СК. Положения Конвенции о правах ребенка получили отражение в статьях 51 и 52 Конституции, ч. 7 ст. 7 СК и в статьях, регулирующих личные неимущественные и имущественные отношения между родителями и детьми (главы 13-15 СК), а также в четвертом разделе СК "Устройство детей, лишенных родительской опеки". Для регулирования семейных отношений определенное значение имеет также Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (между странами СНГ), ратифицированная Верховной Радой Украины 10 ноября 1994
Необходимость учета договоров при применении законов нашего государства отмечено в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Украины "О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия". В нем подчеркнуто, что исходя из положения ст. 9 Конституции Украины о том, что действующие международные договоры, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства нашего государства, суд не может применять закон, регулирующий рассматриваемые в этом постановлении отношения, иначе, чем международный договор. Вместе международные договоры применяются, если они не противоречат Конституции Украины.
Статья 11 СК предусматривает возможность учета обычая при решении судом семейного спора судом по заявлению заинтересованной стороны. Это может быть местный обычай, а также обычай национального меньшинства, к которому принадлежат стороны или одна из них. Согласно ч. 1 ст. 7 ГК гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности обычаем делового оборота. Обычай, по мнению А. Иоффе, - это правила поведения, которые складываются в обществе стихийно, передаются из поколения в поколение и соблюдаются людьми в силу привычки ". Во втором абзаце ч. 1 ст. 7 ГК отмечено, что обычаем является правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но является устойчивым в определенной сфере гражданских отношений. А в третьем абзаце ч. 1 этой статьи указано, что обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. Таким образом, под обычаем надо понимать определенное не установлено нормами права правило поведения, которое сложилось в обществе стихийно, передается из поколения в поколение и придерживается людьми в силу привычки.
Существуют обычаи, распространенные в данном обществе, обычаи, имеющие местный характер, и обычаи национального меньшинства. В зависимости от содержания обычаев государство может относиться к ним по-разному: признавать тот или иной обычай, быть равнодушным к нему или бороться с ним, например, с обычаем платить за невесту калым или похищение ее. 3. Ромовская считает, что поскольку украинским законодательством уплата калыма за невесту не запрещена, с того, кто обязался, но не передал калым родителям невесты, может взиматься обусловленная денежная сумма на основании решения суду1. С этим утверждением трудно согласиться. Обычай уплаты калыма был обусловлен тем, что будущая жена считалась рабочей силой в хозяйстве человека. Уплата калыма была одним из условий заключения брака. СК Украины этого не предусматривает. Положение об уплате калыма за невесту противоречит ч. 1 ст. 51 Конституции, которая устанавливает, что брак должен основываться на добровольном согласии женщины и мужчины.
Государство может правовым актом санкционировать обычай, на-дав ему правового значения. Так, в Киевской Руси согласно Кормчей книгой, существование которой датируется XI в., Венчанию предшествовали помолвка - помолвка, при которых родители невесты и жениха договаривались о заключении брака и приданое. Акт помолвки оформлялся специальным записью, на случай нарушения обещания жениться устанавливалась неустойка - заряд2. В России и Украине в течение длительного времени существовал обычай помолвки, который предусматривал не только соглашение между женихом и невестой о предстоящем браке, но и соглашение между их родителями о браке, взимания свадьбы, приданое. Статья 31 СК предоставляет помолвке правового значения. Как следует из его содержания, помолвка - это представление заявления в государственный орган ЗАГСа о регистрации брака.
При решении судом семейных споров обычаи могут учитываться, если они не противоречат требованиям СК, других законов и моральным основам общества.
Согласно статьям 7 и 9 СК семейные отношения могут регулироваться не только его нормами, но и договором между членами семьи. СК значительно расширил применение договора для регулирования семейных отношений. Договоры, регулирующие эти отношения, могут заключать не только жена и муж, но и родители ребенка, родители и дети, другие члены семьи, родственники. Причем эти договоры не должны противоречить требованиям СК, других законов
и моральным основам общества. Значительно расширен перечень прав и обязанностей, которые могут быть предусмотрены в брачном договоре. В частности, в нем могут быть определены не только имущественные права и обязанности супругов, но и соответствующие права и обязанности жены и мужа как родителей (ст. 93), порядок пользования жильем, которое принадлежит одному из супругов (ст. 98), и тому подобное. Основное содержание брачного договора состоит в определении правового режима имущества супругов. Согласно ч. 1 ст. 66 СК жена и муж имеют право договориться между собой о порядке пользования имуществом, принадлежащим им на праве общей совместной собственности.
Согласно ч. 1 ст. 78 СК супруги вправе заключить договор о предоставлении содержания одному из них. Статья 160 предусматривает, что место жительства ребенка, не достигшего десяти лет, определяется по согласию родителей, а место проживания ребенка, достигшего этого возраста, - по общему согласию родителей и самого ребенка. В ст. 190 закреплена возможность прекращения обязанности выплаты алиментов одним из родителей в случае передачи им принадлежащего ему права собственности на недвижимое имущество ребенку или ребенку и тому из родителей, с кем она проживает.
Статья 252 СК предусматривает возникновение прав и обязанностей, связанных с патронатом над ребенком, на основании соответствующего договора. Вместе с тем нужно отметить, что в семейном праве договор играет гораздо меньшую роль, чем в гражданском, где он является одной из важнейших оснований возникновения гражданских правоотношений (ч. 2 ст. 11 ГК). В семейном праве договор, как правило, может быть основанием только для изменения семейных правоотношений (статьи 93, 97 и 99 СК) и не может быть самостоятельным основанием их возникновения или прекращения. Так, для возникновения брачных правоотношений необходимо соглашение между лицами, которые заключают брак (ст. 51 Конституции, ч. 1 ст. 24 СК). Однако этого мало. Нужна государственная регистрация брака, имеет конститутивное (правообразующие) значения (ч. 1 ст. 21 СК). Кроме того, согласие лиц, вступающих в брак, нельзя счи-жать гражданско-правовому договору. Это соглашение направлено на создание семьи, а не на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Она является одним из элементов юридического состава, необходимого для заключения брака, но не единственным. Супружеские правоотношения порождает не соглашение лиц, желающих вступить в брак, а его государственная регистрация. Соглашение между супругами может быть элементом юридического состава, необходимого и для прекращения брачных правоотношений. Так, бездетные супруги могут представить в орган загса заявление о расторжении брака. В таком случае брак прекращается в день вынесения этим органом соответствующего постановления (статьи 106 и 114 УК). Только один договор может быть самостоятельным основанием возникновения семейных правоотношений - договор о патронате (ст. 252 СК).
Часть 2 ст. 9 СК предусматривает, что лица, которые проживают одной семьей, а также родственники по происхождению, отношения которых не урегулированы этим Кодексом, могут урегулировать свои семейные (родственные) отношения по договору, который должен быть заключен в письменной форме. Приведенное положение представляется не совсем точным. Ведь нормы семейного права имеют не только императивный, но и диспозитивный характер. Поэтому указанные лица могут заключить соглашение, которое урегулирует как те их отношения, не урегулированные СК, так и отношения, урегулированные им. Так, супруги могут заключить брачный договор, в котором будут урегулированы отношения между ними по поводу их имущества, их имущественные права и обязанности как родителей, а также алиментные правоотношения (статьи 93, 97 и 99 СК), хотя они и урегулированы СК. Дед, баба могут, например, заключить соглашение с совершеннолетними внуком, внучкой, согласно которой последние будут обязаны платить им алименты и в том случае, когда у деда, бабы есть дети, способные их содержать, хотя алиментные правоотношения между дедом, бабушкой и внуком, внучкой урегулированные нормами СК (статьи 265 и 266). Указанные договоры не должны противоречить требованиям настоящего Кодекса и моральным основам общества.