Право и обязанность родителей забрать ребенка из родильного бу-поединку или другого учреждения здравоохранения. Реализация закреплены ленных в СК равных прав и обязанностей родителей, состоящих в браке между собой, в отношении ребенка должно начинаться с выполнения родителями их обязанности забрать ее из роддома или из другого учреждения здравоохранения (в тех случаях, когда ребенок был рожден не в роддоме, а в другом учреждении или помещена туда сразу после родов). Это положение закреплено в ч. 1 ст. 143 СК. А ч. 2 этой статьи устанавливает обязанность матери забрать своего ребенка из роддома или из другого учреждения здравоохранения, даже если она не находится в браке. Тем самым законодатель делает акцент на том, что отсутствие у женщины мужа или другого лица, признает свое отцовство, не является основанием для отказа от ребенка. Однако закрепление указанной обязанности только за матерью нарушает принцип равенства прав и обязанностей обоих родителей. Поэтому представляется, что эта обязанность имеет полагаться как на мать, так и на отца ребенка независимо от тех отношений, в которых они пере-бывают (зарегистрирован брак или нет).
Обязанность матери, отца ребенка забрать ее из роддома или из другого учреждения здравоохранения, который, в отличие от других субъективных семейных прав и обязанностей, носит разовый, а не длящийся характер, соответствует праву ребенка на проживание в семье (ч. З ст. 4 СК). Право физического лица на семью закреплено и в ст. 291 ГК. Однако в отличие от ст. 4 СК статья ГК предусматривает право лица быть членом семьи, а не ее право на создание семьи, а также невозможность против воли
лица его развода с семьей (кроме случаев, установленных законом).
Положение ч. ст. 4 СК соответствует ч. З ст. 51 Конституции, которая предусматривает охрану государством семьи, детства, материнства и отцовства. Поэтому обязанность родителей забрать ребенка из роддома или из другого учреждения здравоохранения есть и их долгом перед государством, то есть он имеет не только семейно-, но и публично-правовой характер.
В ч. З ст. 143 СК закреплено исключения из общего правила - обязанности родителей забрать ребенка из роддома или из другого учреждения здравоохранения и основания ее оставление там. Согласно ей одной из таких оснований является существенные недостатки физического и (или) психического развития ребенка, которые зачастую оказываются после его рождения и фиксируются медицинскими работниками в карточке новорожденного. Однако прилагательное "существенные" имеет оценочный характер. А сделать вывод о существенности или неис-тотнисть пороков развития ребенка можно только по результатам ее медицинского обследования. Поэтому представляется, что основанием для оставления ребенка должно быть не личное мнение родителей и их родственников по существенности недостатков ребенка, а медицинское заключение.
Сложнее решать вопрос о наличии такой предусмотренной ч. ст. 143 СК основания оставления ребенка, как "другие обстоятельства, которые имеют существенное значение". Такая формулировка позволяет произвольно толковать данную норму. Ведь перечень этих обстоятельств предусмотреть нельзя. Более того, одни и те же обстоятельства могут для кого-то иметь существенное значение, а для кого-то нет. В указанной же статье не указано, кто именно должен решать вопрос об их существенность.
Поскольку рассматриваемая статья устанавливает определенный обязанность родителей, их уклонения от его выполнения в соответствии с ч. 4 ст. 155 СК является основанием для возложения на них ответственности, установленной законом. Такая ответственность предусмотрена ст. 164 СК. В ч. 1 этой статьи указано, что если мать, отец не забрали ребенка из роддома или из другого учреждения здравоохранения без уважительной причины и в течение шести месяцев не проявляли относительно него родительской заботы, они могут быть лишены судом родительских прав.
Поскольку воспитание в семье имеет важное значение, ч. 4 ст. 143 СК предоставляет право забрать ребенка из роддома или из другого учреждения здравоохранения в тех случаях, когда ее родители отказались сделать это, бабушке, дедушке и другим родственникам ребенка. Однако такая передача может быть осуществлена ??только с разрешения органа опеки и попечительства, который должен убедиться в том,
что это не будет противоречить интересам ребенка и не нарушать и прав. В дальнейшем согласно ст. 165 СК бабка, дед и другие родственники могут обратиться в суд с иском о лишении родителей ребенка родительских прав как лица, в семье которых она проживает.
Обязанность родителей зарегистрировать рождение ребенка в органе ЗАГСа. Порядок выполнения этой обязанности закреплены в ст. 144 СК, согласно ч. 1 которой родители обязаны безотлагательно, но не позднее одного месяца со дня рождения ребенка, зарегистрировать его рождение в органе ЗАГСа (регистрация мертворожденного ребенка должна осуществляться в течение трех суток). Эта обязанность установлена ??прежде всего в интересах ребенка, поскольку без регистрации рождения она не сможет полноценно пользоваться своими правами и выполнять определенные обязанности как субъект правоотношений. Одновременно он является обязанностью родителей перед государством, то есть также не только семейно-, но и публично-правовой характер.
В указанной статье закреплены и последствия неисполнения родителями ребенка обязанности по регистрации ее рождения. В частности, прямо указано, что его невыполнение (в отличие от ст. 163 КоБС) является основанием для возложения на родителей ответственности, установленной законом. Представляется, что это штраф, предусмотренный административным законодательством.
Регистрация рождения ребенка производится органами ЗАГСа по месту его рождения или по месту жительства родителей или одного из них на основании устного или письменного заявления родителей. Часть 2 ст. 144 СК определяет круг лиц, по заявлению которых может быть зарегистрировано рождение ребенка в том случае, когда его родители умерли или по другим причинам не могут явиться в орган ЗАГС. Надо отметить, что круг таких лиц практически неограничен. Указанная статья относит к ним родственников ребенка, уполномоченного представителя учреждения здравоохранения, в котором родился ребенок или в котором она находится на время регистрации его рождения, а также других лиц (не вскрывая того, кто имеется в виду).
Если родители ребенка не состоят в браке между собой, ее рождения может быть зарегистрировано по месту жительства лица, признающего себя отцом ребенка, если одновременно с заявлением о регистрации рождения ребенка она подаст заявление о признании своего отцовства.
Орган ЗАГСа не вправе отказать в регистрации рождения ребенка, мотивируя это целесообразностью ее проведения в другом органе ЗАГСа. Согласно ч. З ст. 144 СК регистрация
рождения ребенка производится органом ЗАГС с одновременным определением его происхождения и присвоением ребенку фамилии, имени и отчества.
Регистрация ребенка, рожденного женщиной, в организм которой был имплантирован зародыш, зачатый супругами, производится по заявлению жены и мужа, которые дали согласие на имплантацию. В таком случае одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка этой женщиной, подается заверенная нотариусом ее письменное согласие на запись супругов родителями ребенка.
Право ребенка на фамилию, имя, отчество. В соответствии со ст. 7 Конвенции о правах ребенка ребенок с момента рождения имеет право на имя и на приобретение гражданства, а также, насколько это возможно, право знать своих родителей и право на их заботу. Статья 8 Конвенции предусматривает право ребенка на сохранение своей индивидуальности. Индивидуализируя признакам лица есть имя, фамилия, гражданство, семейные связи. Согласно ст. 28 СК физическое лицо приобретает права и обязанности и осуществляет их под своим именем. Имя физического лица, которое является гражданином Украины, состоит из фамилии, собственного имени и отчества, если иное не вытекает из закона или обычая национального меньшинства, к которой она принадлежит. Право физического лица на имя предусмотрено также ст. 294 ГК. В соответствии со ст. 145 СК фамилия ребенка определяется по фамилии родителей. Если родители имеют общую фамилию, оно присваивается и детям. Такая ситуация является самой распространенной и особых проблем не вызывает.
При наличии у родителей разных фамилий с их письменного согласия ребенку присваивается фамилия отца или матери или двойную фамилию, создаваемое путем соединения фамилий родителей.
В заявлении о присвоении ребенку двойной фамилии родители должны указывать, с какой фамилии (отца или матери) должна начинаться фамилия ребенка.
При отсутствии согласия между родителями ребенку присваивается фамилия на основании решения органа опеки и попечительства. В случае возникновения спора между родителями относительно фамилии, которая будет носить их ребенок, они могут обратиться для ее решения в суд. Итак, установлено альтернативную подведомственность указанного спора. В случае изменения фамилии обоими родителями изменяется и фамилия ребенка, который не достиг семи лет.
Право на изменение фамилии ребенка, как и право на его присвоение, принадлежит к личным неимущественным правам родителей. Статья 148 СК устанавливает основания и общий порядок изменения фамилии ребенка его родителями. Подробнее изменение фамилии, отчества ребенка и других актовых записей гражданского состояния регулирования
ется Положением о порядке изменения, дополнения, возобновления и аннулирования актовых записей гражданского состояния.
Согласно указанному Положению изменение фамилии несовершеннолетнего ребенка производится путем внесения изменения в актовую запись о его рождении. По общему правилу внесении изменений и дополнений в актовые записи гражданского состояния, составленных в органах ЗАГСа, в случаях, предусмотренных действующим законодательством, при наличии достаточных оснований и при отсутствии спора между заинтересованными лицами, производится отделами ЗАГСа районных, районных в городах, городских (городов областного значения) управлений юстиции.
Заявление об изменении фамилии ребенка подается в отдел ЗАГС по месту жительства заявителя. Она должна быть заполнена разборчиво, содержать исчерпывающие ответы на все вопросы.
В случае изменения фамилии обоими родителями фамилия ребенка, достигшего семи лет, изменяется по его согласию (ч. 2 ст. 148 СК). После достижения семилетнего возраста ребенок, как правило, впервые осознанно начинает реализовывать свое право на имя, выступая от своего имени в общественных отношениях (в частности в школе, во время участия в спортивных или музыкальных соревнованиях и т.д.). Поэтому законодатель предоставляет ему право решать вопрос об изменении его фамилии (как в случае изменения фамилии обоими родителями, так и тогда, когда фамилия меняет один из них).
Как уже отмечалось, изменение фамилии ребенка, достигшего семилетнего возраста, возможна только с его согласия. Однако в ст. 148 СК не указано, в какой форме должно получать проявление это согласие (в устной или письменной). Поскольку ребенок в таком возрасте, как правило, уже обладает начальными навыками письма, представляется, что его согласие на изменение фамилии должно быть подписано им. Ведь устная форма указанного волеизъявления ребенка может привести в будущем к оспариванию изменения фамилии на том основании, что согласие ребенка не было.
Согласно ч. 4 ст. 148 СК в случае несогласия одного из родителей с изменением фамилии ребенка спор между родителями, как и большинство семейных споров, может решаться органом опеки и попечительства. Причем согласно ч. З ст. 19 СК обращение в орган опеки и попечительства не лишает лицо права обращения в суд.
Рассматривая спор, орган опеки и попечительства или суд учитывают степень участия родителей в воспитании ребенка и выполнения каждым из них своих родительских обязанностей, а также другие обстоятельства, свидетельствующие о соответствии изменения фамилии ребенка его интересам.
Физическое лицо, достигшее 16 лет, имеет право изменить свою фамилию и имя с соблюдением порядка, установленного законом. Физическое лицо, достигшее 14 лет, имеет право сделать это в порядке, установленном законом, с согласия его родителей или того из них, с кем оно проживает, или опекуна (части 1 и 2 ст. 295 ГК).
Ребенок, как и любое физическое лицо, имеющее право на имя (статьи 28 и 294 ГК), которое так же, как и отчество и фамилия, необходимое для ее индивидуализации как субъекта правоотношений.
В ст. 146 СК закреплено право родителей ребенка на присвоение ей имени, которое одновременно является и их обязанностью. Как правило, имя ребенка определяется по согласию родителей. Они имеют право выбрать любое имя, как предусмотрено, так и не предусмотрено справочником имен. Имя ребенка, рожденного женщиной, не состоящей в браке, при отсутствии добровольного признания отцовства конкретным лицом определяется матерью.
Право на присвоение ребенку имени не только родителей, но и другие лица и учреждения. В частности, фамилия, имя и отчество найденного ребенка записываются по данным, указанным в решении органа опеки и попечительства, администрации детского учреждения, органа внутренних дел, или определяются лицом, взяла ребенка на воспитание, или работниками органа ЗАГСа.
Часть 2 ст. 146 СК предусматривает возможность присвоения ребенку двух имен, хотя реализация этого положения, на наш взгляд, может осложнить индивидуализацию того или иного лица. Количество и форма имен не ограничиваются в тех случаях, когда отец и (или) иметь ребенка являются представителями национальных меньшинств, по обычаю которых является присвоение ребенку нескольких имен. В случае отсутствия согласия между родителями относительно имени ребенка спор разрешается по их желанию органом опеки и попечительства.
Отчество ребенка является одной из составляющих ее имени. Оно не может определяться по усмотрению родителей. Согласно ч. 1 ст. 147 СК отчество ребенка определяется по имени отца. Если отец имеет двойное имя, отчество присваивается ребенку по одному из них на выбор родителей. При регистрации рождения ребенка у граждан, в национальной традиции которых нет обычая присваивать ребенку отчество, в актовой записи и в свидетельстве о рождении ребенка должны быть записаны только ее фамилию и имя.
Отчество ребенка, рожденного женщиной, не состоящей в браке, при условии, что отцовство конкретного лица по ней не признано, определяется по имени лица, которое иметь ребенка называет ее отцом.
В тех случаях, когда мать, не состояла в браке с отцом ребенка, умерла или что мать, не состоит в зарегистрированном браке, передала ребенка на полное содержание государства, то есть отказалась забрать ее из роддома или из другого учреждения здравоохранения , или когда место жительства матери неизвестно, а отцовство конкретного лица в отношении ребенка не установлено, регистрация рождения ребенка производится по письменному заявлению уполномоченного представителя администрации лечебного учреждения, в котором находилась мать при рождении ребенка, или уполномоченного представителя ад-министрации детского учреждения или лица, которая занимается ребенком. В таком случае сведения о матери определяются медицинским свидетельством о рождении ребенка установленной формы, фамилии ребенка и его отца - по фамилии матери, а имя и отчество ребенка и отца - по указанию заявителя. Причем отчество ребенка должно соответствовать имени отца (другие сведения о родителей не записываются). О регистрации рождения такого ребенка орган РАГСа обязан уведомить орган опеки и попечительства.
В соответствии со ст. 149 СК в случае, если отец изменил свое имя, отчество ребенка, достигшего 14 лет, изменяется за ее согласием. Однако в этой статье ничего не сказано о форме проявления такого согласия. Считаем, что следует согласиться с высказанным в литературе мнением, что это согласие должно быть выражено в письменной форми1.
Право ребенка на выражение своего мнения. В общем виде это право с учетом положений ст. 12 Конвенции о правах ребенка закреплено в ст. 171 СК. Согласно ей ребенок имеет право на то, чтобы быть выслушанным родителями, другими членами семьи, должностными лицами по вопросам, которые касаются его лично, а также жизнь семьи. Ребенок, который может выразить свое мнение, должен быть выслушан при решении между родителями, другими лицами спора относительно его воспитания, местожительства, в том числе при решении спора о лишении родительских прав, восстановлении этих прав, а также спора относительно управления его имуществом. Эти положения соответствуют ч. ст. 51 Конституции, которая предусматривает охрану государством семьи, детства, материнства и отцовства, а также частям 7 и 8 ст. 7 СК.
Учет мнения ребенка при решении вопросов, касающихся его прав, предусмотрено и некоторыми другими статьями УК.
Так, согласно части 2 и 3 ст. 148 не допускается без согласия ребенка, достигшего семи лет, изменение его фамилии, а согласно ст. 149 изменение отчество ребенка, которому исполнилось 14 лет. Часть 2 ст. 152 закрепляет право ребенка противиться ненадлежащему выполнению родителями своих обязанностей относительно нее. В ч. 2 ст. 160 указано, что место жительства ребенка, достигшего десяти лет, определяется по общему согласию родителей и самого ребенка. Часть 1 ст. 218 предусматривает согласие ребенка на усыновление. В соответствии со ст. 253 требуется согласие ребенка, достигшего такого возраста, что может его выразить, по ее передаче в семью патронатного воспитателя.
Следует, однако, подчеркнуть, что ни в Конвенции о правах ребенка, ни в СК нет указания на минимальный возраст ребенка, по достижении которого должна учитываться ее мнение. Согласно ст. 12 Конвенции право на выражение своего мнения имеет ребенок, способный сформулировать собственную точку зрения. С учетом этого можно считать, что определение такого возраста должно быть обусловлено уровнем умственного развития ребенка.
Право ребенка на учет его мнения по вопросам, касаются ее лично, а также его семьи, имеет не только семейно-, но и публично-правовой характер. Это получает выражение в том, что ребенок, достигший определенного возраста, может вступать в административно-правовые отношения с органом ЗАГСа по поводу изменения своей фамилии, имени и отчества (статьи 148 и 149 УК; части 1 и 2 ст. 295 ГК) .
Вместе с тем нужно отметить, что мнение ребенка не имеет решающий значение для решения всех вопросов, связанных с ее жизнью. Согласно ч. З ст. 171 СК суд вправе постановить решение вопреки мнению ребенка, если этого требуют его интересы.
Право и обязанность родителей по воспитанию ребенка. Это право и обязанность является важнейшим среди родительских прав и обязанностей. Как отмечает М. Антокольский, воспитание - это длительный процесс воздействия на детей, который предусматривает как осуществление родителями действий, направленных на достижение определенного результата, так и бессознательное влияние на детей, который происходит постоянно в процессе их общения '.
В ст. 150 СК определено общее круг обязанностей родителей по воспитанию и развитию ребенка. Согласно ей родители обязаны воспитывать ребенка в духе уважения к правам и свободам других людей, любви к своей семье, своему народу,
своей Родины, заботиться о здоровье, физическом, духовном и моральном развитии ребенка, обеспечивать получение ею полного общего среднего образования, готовить его к самостоятельной жизни. Вопрос же о том, как надо выполнять эти обязанности, формы и методы воспитания применять, должны решать сами родители.
Воспитание - это процесс, который предполагает не только осуществление родителями определенных действий, но и определенную реакцию на них со стороны ребенка. Итак, можно сказать, что обязанности родителей по воспитанию ребенка отвечает его право получать от них надлежащее воспитание.
Как отмечалось, родители сами решают вопрос о выборе форм и методов воспитания ребенка. Однако это их право, как и любой другой, имеет свои пределы. Поэтому согласно ч. ст. 151 СК родители имеют право выбирать такие формы и методы воспитания, которые не противоречат закону, моральным основам общества. Часть 7 ст. 150 СК закрепляет запрет применения родителями в их детей физических и других видов наказаний, которые унижают человеческое достоинство ребенка.
Приведенным положениям ч. З ст. 151 и ч. 7 ст. 150 СК определенной мере соответствует ст. 1 Закона Украины "О предупреждении насилия в семье". В ней под насилием в семье понимаются любые умышленные действия физической, сексуальной, психологической или экономической направленности одного члена семьи по отношению к другому, которые нарушают конституционные права и свободы последнего как человека и гражданина и наносят ему моральный ущерб, а также ущерб его физическому или психическому здоровью.
Представляется, что положение, приведенное в ч. 7 ст. 150 СК, является не совсем точным. Ведь человеческое достоинство - это субъективная категория. Поэтому одно и то же наказание, но примененное к различным детей, может унижать и не унижать их человеческое достоинство.
Как неоднократно отмечалось в литературе, у родителей и детей является одновременно права и обязанности, связанные с воспитанием останних1. Правую родителей на воспитание детей соответствует обязанность последних не оказывать родителям препятствий при осуществлении ими этого права в интересах детей. При этом следует, однако, учитывать, что выполнение этой обязанности (как и осуществление этого
права) не всегда может быть возложено на детей. Оно обес-печуеться прежде их родителями, а также учреждениями и лицами, призванными создавать надлежащие условия для нормального физического и духовного развития ребенка ". Правую родителей на воспитание, как отмечает М. Антокольский, противостоит обязанность детей "претерпевать воспитание". Родители имеют право принимать к своим детям определенных мер принуждения, чтобы добиться от них желаемого повединки2. Однако родительские права не могут осуществляться вопреки интересам ребенка (ч. 2 ст. 155 СК).
Законодательство отдает явное предпочтение семейному воспитанию перед другими его формами. Ему подчинены такие формы воспитания детей, как усыновление, установление над детьми опеки, передача ребенка в семью патронажного воспитателя.
В ч. З ст. 4 СК указано, что каждый человек имеет право на проживание в семье. Как подчеркивает Л. Пчелинцева, право жить и воспитываться в семье является одним из важнейших прав дитини3. Право родителей на воспитание детей включает в себя ряд право-мочностей и обязанностей. Согласно ч. 1 ст. 151 СК родители имеют преимущественное право перед другими лицами на личное воспитание ребенка. Указанные право и обязанность - это мера возможного и должного поведения родителей в отношении детей, основанной на законе. Как отмечает Т. Фадеева, право родителей на личное воспитание ребенка предусматривает их право на общение с ребенком и право на определение ее проживання4. Вместе оно включает в себя право родителей и ребенка на совместное проживание. Согласно ст. 150 ЖК граждане, имеющие в частной собственности дом (часть дома), квартиру, пользуются им, ею для личного проживания и проживания членов их семей.
Как было указано выше, право родителей на личную воспитание ния ребенка включает в себя их право определять его обитания. В соответствии со ст. 160 СК место жительства ребенка, не достигшего десяти лет, определяется по согласию родителей, а ребенка, которому исполнилось десять лет, - по общему согласию родителей и самого ребенка. Если родители проживают отдельно, местожительство ребенка, достигшего 14 лет, определяется им самим (ч. ст. 160 СК).
Согласно ч. 1 ст. 29 ГК местом жительства физического лица является жилой дом, квартира, другое помещение, пригодное для проживания в нем (общежитие, гостиница и т.п.), в соответствующем населенном пункте, в котором физическое лицо проживает постоянно, преимущественно или временно. Право на выбор места жительства является одним из конституционных прав граждан (ч. 1 ст. 33 Конституции).
Однако, как указано в литературе, между положениями ч. ст. 160 СК и ч. 2 ст. 29 ГК есть определенная суперечнисть1. Так, согласно ч. ст. 160 СК ребенок, достигший 14 лет, имеет право сама определять место своего проживания при условии, если его родители проживают отдельно. Представляется, что в таком случае ребенок может выбрать местом жительства место жительства его родителя. А ч. 2 ст. 29 ГК предоставляет физическому лицу, достигшему 14 лет, право свободно выбирать себе место жительства. Стоит согласиться с А. Калитенко, которая считает, что положение ч. З ст. 160 СК по сравнению с положением, предусмотренным ч. 2 ст. 29 ГК, более правильним2.
Право родителей на личное воспитание ребенка включает в себя и их право требовать отнятия малолетнего ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч. 2 ст. 163 СК). Однако это право, как подчеркивается в литературе, не является безграничным. Оно определяется соответствием этого действия интересам дитини3. В случае отказа лиц, которые держат у себя ребенка, вернуть его родителям, спор должен решаться судом.
В обязанности родителей по воспитанию и развитию ребенка, как уже отмечалось, относится и их обязанность заботиться о его здоровье, физическом, духовном и моральном развитии (ч. 2 ст. 150 СК). Эта обязанность родителей, который согласно ч. ст. 51 Конституции является и обязанностью государства, соответствует праву детей на физическое и духовное развитие, что обеспечивает им возможность стать полноценными членами общества.
Составной частью права и обязанности родителей по воспитанию ребенка является их право и обязанность обеспечивать получение ребенком полного общего среднего образования (ч. ст. 150 СК), которому корреспондирует соответствующее право и обязанность детей. Указанное право и обязанность родителей является их правом и обязанностью не только перед детьми, но и перед обществом, то есть, как отмечает
М. Антокольский, оно имеет не только семейно-, но и публично-правовой характер1. Родители наделены правом выбора учебного заведения и формы обучения для получения ими полного общего среднего образования. В соответствии со ст. 8 Закона Украины "О дошкольном образовании" семья обязана способствовать получению ребенком образования в дошкольном и других учебных заведениях или обеспечить дошкольное образование в семье. Ребенок может получать дошкольное образование по желанию его родителей или лиц, их заменяющих, в дошкольных учебных заведениях (независимо от их под-дочения, типов и форм собственности) в семье, с помощью лиц, имеющих соответствующее высшее педагогическое образование, лицензию на право предоставления образовательных услуг в области дошкольного образования (ч. 5 ст. 9 Закона). А согласно ст. 60 Закона Украины "Об образовании" родители и лица, их заменяющие, имеют право избирать учебные заведения для несовершеннолетних детей.
Выбирая учреждение и форму обучения для получения ребенком полного общего среднего образования родители обязаны учитывать его мнение. Эта обязанность обусловлен одним из общих принципов семейного права Украины, согласно которому регулирование семейных отношений должно осуществляться с максимально возможным учетом интересов ребенка (ч. 8 ст. 7 УК). Он соответствует ч. 2 ст. 155 СК, согласно которой родительские права не могут осуществляться вопреки интересам ребенка, ч. 2 ст. 152 СК, в которой указано, что ребенок имеет право противиться НЕ-надлежащему выполнению родителями своих обязанностей относительно него, а также ч. 1 ст. 14 Конвенции о правах ребенка, согласно которой государства-участники должны уважать право ребенка на свободу мысли, совести и религии.
Как уже отмечалось, согласно ч. 2 ст. 51 Конституции и п. 1 первого раздела Декларации об общих принципах государственной политики Украины относительно семьи и женщин родители имеют равные права и обязанности относительно ребенка. Указанное положение закреплено в ч. 1 ст. 141 СК. Поэтому вопросы, связанные с воспитанием ребенка, решаются родителями совместно. При этом не имеет значения, проживают родители вместе с ребенком или отдельно от нее (части 1 и 2 ст. 157 СК). Тот из родителей, с кем проживает ребенок, не имеет права препятствовать тому из них, кто проживает отдельно, общаться с ребенком и участвовать в его воспитании, если такое общение не препятствует нормальному развитию ребенка. Согласно ч. 4 ст. 157 СК родители вправе заключить договор относительно осуществления родительских прав и ис-
нения обязанностей тем из них, кто проживает отдельно от ребенка. Представляется, что такой договор должен быть заключен в письменной форме. Иначе довольно трудно будет доказать невыполнение его условий. Тот из родителей, кто проживает с ребенком, в случае его уклонения от выполнения договора обязан возместить материальный и моральный вред, причиненный второму из них.
С учетом социальной значимости семейных правоотношений Е. Ворожейкин выделяет в отдельную группу те правоотношения, содержание которых составляют права и обязанности, осуществление или выполнение которых существенно затрагивает общественный интерес. Содержание указанных прав и обязанностей определяется тем, что они являются не только правомочиями определенного лица перед другим лицом, но и одновременно ее обязанностями перед обществом. Особенностью защиты этой группы семейных правоотношений является то, что он обеспечивается независимо от желания, а нередко и вопреки желанию их субьектив1.
Составной частью выделенной Е. Ворожейкин группы семейных правоотношений является право ребенка на надлежащее родительское воспитание, обеспечивается установленной законом системой государственного контроля.
Как уже отмечалось, право ребенка на надлежащее воспитание, а также на присвоение ей имени, отчества, фамилии и на выражение своего мнения имеет не только семейно-, но и публично-правовой характер. Поэтому согласно ч. ст. 152 СК ребенок имеет право обратиться за защитой своих прав и интересов в орган опеки и попечительства, других органов государственной власти, органов местного самоуправления и общественных организаций. Статья 19 СК предусматривает участие органа опеки и попечительства в защите семейных прав и интересов, а ст. 17 - предоставление этим органом помощи лицам в осуществлении ими своих семейных прав и выполнении семейных обязанностей. Часть 1 ст. 18 СК устанавливает, что каждый участник семейных отношений, который достиг 14 лет, имеет право на непосредственное обращение в суд за защитой своего права или интереса.
Право и обязанность родителей на представительство и защиту прав и интересов своих детей. Как уже отмечалось, личные неимущественные правоотношения между родителями и детьми имеют срочный характер. С достижением детьми совершеннолетия или получением ими полной гражданской и семейной дееспособности они, как правило, прекращаются.
Малолетняя физическое лицо может самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки и осуществлять личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности, охраняемые законом (ч. 1 ст. 31 ГК). Другие сделки от имени и в интересах этого лица могут совершать только его родители (усыновители) и опекун. Несовершеннолетний может самостоятельно совершать сделки, перечисленные в ч. 1 ст. 32 ГК. Другие сделки она совершает с согласия родителей (усыновителей) или попечителей (части 2 и 3 ст. 32 ГК).
Согласно ч. 1 ст. 242 ГК родители (усыновители) являются законными представителями своих малолетних и несовершеннолетних детей. Однако, по нашему мнению, в этой формулировке допущена неточность. Оно противоречит положениям ч. 1 ст. 237 и частей 2 и 3 ст. 32 ГК. Ведь согласно ч. 1 ст. 237 ГК представитель обязан или имеет право совершить сделку от имени другой стороны, которую он представляет. А поскольку родители в соответствии с частями 2 и 3 ст. 32 ГК не совершают сделки от имени своих несовершеннолетних детей, а лишь дают согласие на совершение детьми сделок, перечисленных в указанных частях этой статьи, они не могут считаться законными представителями своих несовершеннолетних детей в области гражданского материального права. Из содержания статей 31 и 237 ГК следует, что в области гражданского материального права родители являются законными представителями только своих малолетних детей.
Надо различать осуществления родителями прав и выполнения ими обязанностей, связанных с представительством и защитой прав и интересов своих детей в области гражданского материального права и в области гражданского процессуального права. В области первого родители являются законными представителями своих малолетних детей, а в области второго они являются законными представителями и своих малолетних детей и могут быть законными представителями своих несовершеннолетних детей.
Части 1 и 2 ст. 154 СК предусматривают, что родители имеют право на самозащиту своего ребенка, совершеннолетних дочери и сына. Родители имеют право обращаться в суд, органы государственной власти, органов местного самоуправления и общественных организаций за защитой прав и интересов ребенка, а также нетрудоспособных сына, дочери как их законные представители без специальных на то полномочий. Как указано в литератури1, один из родителей может быть представителем своего ребенка при предъявлении исков о
установления отцовства и материнства и при предъявлении исков о их оспаривания (статьи 128, 131, 136 и 139 УК).
Вместе отдельные положения ст. 154 СК вызывают замечания. Как следует из содержания ч. 2 этой статьи, родители имеют право на защиту прав и интересов не только своих несовершеннолетних детей, но и совершеннолетних без специальных на то полномочий. Однако это положение противоречит ст. 30 ГК, согласно которой гражданской дееспособностью физического лица является его способность своими действиями приобретать для себя гражданские права и самостоятельно их осуществлять, а также способность своими действиями создавать для себя гражданские обязанности, самостоятельно их выполнять и нести ответственность в случае их невыполнения. Согласно ч. 1 ст. 34 ГК полную гражданскую дееспособность имеет физическое лицо, достигшее 18 лет. Поэтому родители не могут быть представителями своих совершеннолетних дееспособных детей без специальных на то полномочий.
Право человека на самозащиту закреплено в ч. 5 ст. 55 Конституции и в ч. 1 ст. 19 ГК. Последняя предусматривает право лица на самозащиту своего гражданского права и права другого лица от нарушений и противоправных посягательств. Согласно ей самозащитой является применение лицом средств противодействия, которые не запрещены законом и не противоречат моральным основам общества. Родителям, как уже отмечалось, принадлежит право и обязанность на представительство и защиту интересов своих детей, то есть они осуществляют права и обязанности последних. В связи с этим возникает вопрос: могут ли родители представлять интересы детей при совершении сделок в отношении себя лично, своих мужа, жены и близких родственников? Ни в ГК, ни в СК этот вопрос не урегулирован.
Часть 2 ст. 64 СК РФ запрещает родителям представлять интересы своих детей, если в отношениях между ними имеются противоречия. В СК и ГК Украины такой нормы нет. Поэтому в приведенном нами случае согласно статьям 8 и 10 СК следует применять по аналогии положения ст. 68 ГК, которое предусматривает, что опекун, его жена, муж и близкие родственники (родители, дети, братья, сестры) не могут заключать с подопечным договоров, кроме передачи ему имущества в собственность по договору дарения или в безвозмездное пользование по договору ссуды, т.е. родители могут заключать с детьми такие договоры. И они должны признаваться действительными, поскольку отвечают интересам детей.
Согласно ч. 6 ст. 203 ГК сделка, совершаемая родителями (усыновителями), не может противоречить правам и интересам их малолетних, несовершеннолетних или нетрудоспособных детей. Это положение соответствует Декларации об общих принципах
государственной политики Украины относительно семьи и женщин, которая предусматривает защиту государством материнства и детства и приоритетность интересов матери и ребенка в обществе, а также ч. 8 ст. 7 и ч. 2 ст. 155 СК.
Надо отметить, что в ст. 78 КоБС было закреплено положение, согласно которому если у несовершеннолетних является принадлежащее им имущество, родители управляют им как опекуны и попечители без специального на то полномочия, но с соблюдением соответствующих правил опеки. В ст. 177 СК подобного правила нет. Однако надо полагать, что права родителей по управлению имуществом детей не могут быть уже, чем права опекунов и попечителей.
Сделка родителя с ребенком о передаче ему имущества в собственность и сделка этих лиц о предоставлении ребенку имущества в безвозмездное пользование от имени ребенка, не достигшего 14 лет, имеет совершать другой родитель. А такие же сделки с ребенком обоих родителей должен совершать представитель органа опеки и попечительства. Это утверждение соответствует содержанию ст. 31 ГК, согласно которой физическое лицо, не достигшее 14 лет, имеет право самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки. Если сделка дарения или сделка о передаче ребенку, достигшему 14 лет, имущества в безвозмездное пользование совершает один из родителей, согласия второго из них на это не нужно. Такой вывод следует из сопоставления ч. 1 ст. 68 и ч. 2 ст. 71 ГК. Указанный случай является исключением из правила ч. 2 ст. 32 ГК, согласно которой на совершение несовершеннолетним лицом сделки в отношении недвижимого имущества должно быть письменное нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей и такая сделка подлежит государственной регистрации.
Родительские права и обязанности являются разновидностью семейных прав и обязанностей. Поэтому на них распространяются общие положения об осуществлении семейных прав и выполнение семейных обязанностей (статьи 14 и 15 УК). Как и любые права, родительские права имеют свои пределы и цель осуществления. При осуществлении родительских прав и выполнении родительских обязанностей, в том числе права и обязанности относительно представительства и защиты прав и интересов своих детей, родители должны руководствоваться положениями ст. 155 СК, а также общими принципами регулирования семейных отношений, в частности правилам частей 7 и 8 ст. 7 СК.
В ч. 1 ст. 155 СК закреплены общие положения, связанные с осуществлением родительских прав и выполнением родительских обязанностей. Согласно ей родители должны уважать права ребенка и его человеческое достоинство. Иначе говоря, они относиться к ребенку как к равноправному члену общества, не нарушать его права и охраняемые законом.
Часть 2 ст. 155 СК устанавливает допустимые пределы осу-ществления родительских прав и выполнения родительских обязанностей. В ней указано, что осуществление родительских прав не может противоречить интересам ребенка. Аналогичные нормы содержатся и в международном законодательстве. Под интересами ребенка, как подчеркивает В. Рясенцев, надо понимать потребность последней в сохранении своего здоровья, нормальному физическому и психическому развитию, воспитании у нее качеств, необходимых обществу. Это понятие охватывает также надлежащие материально-бытовые условия жизни ребенка.
Признание существования интересов ребенка не обязательно предполагает осознание им своих потребностей. Это зависит от возраста ребенка. Однако при определении понятия "интересы ребенка" нельзя не учитывать и субъективного момента. Речь идет о благосклонном отношении ребенка к одному из родителей или других членов семьи.
Надо также отметить, что наряду с интересами ребенка должны защищаться интересы родителей. Они не могут игнорироваться или безоговорочно приноситься в жертву интересам детей. Это прежде всего негуманно отношении родителей и нецелесообразно по воспитательной точки зрения, поскольку может оказывать негативное влияние на ребенка, способствуя развитию в ней эгоизма. Поэтому действующее законодательство ориентировано на нахождение баланса между интересами детей и их родителей. И только тогда, когда противоречия между ними настолько серьезные, что поиски компромисса оказываются безрезультатными, преимущество имеет отдаваться интересам ребенка. Осуществление родителями права на воспитание детей затрагивает интересы общества в целом. Поэтому государство осуществляет контроль за выполнением родителями их обязанностей, связанных с воспитанием детей (статьи 17 и 19 ч. 1 ст. 152 СК). За ненадлежащее исполнение обоими родителями или одним из них этих обязанностей ребенок имеет право обратиться за защитой своих прав и интересов в орган опеки и попечительства. А ребенок, достигший 14 лет, согласно ч. 1 Конституции, ст. 18 и ч. З ст. 152 СК имеет право на непосредственное обращение в суд. Следствием такого осуществления родительских прав, которое противоречит интересам ребенка, может быть лишение матери, отца родительских прав (ст. 164 СК).
Часть 3 ст. 155 СК закрепляет положение о том, что отказ родителей от ребенка является неправозгидною и противоречит моральным основам общества. На основании анализа этого положения можно сделать вывод, что в нем невозможность отказа родителей от родительских прав связывается с двумя моментами. Во-первых, с тем, что родители, как отмечает Антокольсь-ка, не могут своей волей прекратить отношения биологического родства, является основой их правовой связи с ребенком, а во-вторых, с тем, что отказ от родительских прав противоречит нормам морали1.
Однако действующего законодательства следует, что невозможность отказа родителей от родительских прав не всегда отвечает интересам ребенка. Надлежащее осуществление родителями родительских прав является их обязанностью, за невыполнение которого к родителям применяется санкция в виде лишения их родительских прав. Итак, вместо того, чтобы отказаться от своих прав и передать ребенка на попечение органов опеки и попечительства, недобросовестные родители для достижения того же правового результата просто должны перестать осуществлять свои права и исполнять обязанности. Однако это крайне негативно скажется на детях. Да и сама такая правовая конструкция представляется более чем сомнительным.
В литературе утвердилось мнение, что родители не могут отказаться от своих родительских прав и эти права не передаются и не видчужуються2. Представляется, что это утверждение нуждается в уточнении. То, что родители не могут отказаться от указанных прав - это правило, из которого, однако, есть исключения. Так, из содержания ч. ст. 143 СК следует, что при наличии уважительных причин родители могут оставить ребенка в роддоме. Они также отказываются от своих родительских прав при усыновлении их ребенка другими лицами.