Проблемы рассмотрения ценных бумаг как объекта-инструмента минимизации рисков, несущих управоможени субъекты эмиссионно - удостоверяющих правоотношений в ходе передачи и осуществления по-свидетельств ними имущественных прав, юристы касались в цивилистич - ной литературе. В частности, М. М. Агарков отмечал, что «сущность института ценных бумаг заключается в том, что он создает другое распределение риска между участниками соответствующих правоотношений, чем то, что имеет место на основании общих правил гражданского права». Этот вывод вполне актуальным и сегодня.
Отстаиваемой особое функциональное назначение ценных па-пэров как объекта-инструмента удостоверения имущественных прав определяет специфику распределения рисков субъектов эмиссионно-удостоверяющих отношений в ходе их осуществления. Риски, связанные с реализацией удостоверенных ценными бумагами имущественных прав, особенно наглядно проявляются в правоотношениях, основанных на оформлении и эмиссии предъявительских ценных бумаг долгового группы (содержанием которых является соответствующее денежное обязательство их эмитента). Одна из возможных ситуаций, связанная с риском выполнения удостоверенного ценной бумагой имущественного права ненадлежащем субъекту, определяется особенностями предъявительских документов. Такой документ по-тенциально может выйти из владения его владельца и быть предъявлен к исполнению лицом, которое приобрело его незаконно. Исходя из общих положений обязательственного права (ст. 599 ГК Украины), обязательство прекращается исполнением, проведенным надлежащим образом. Одним из условий признания обязательства выполненным надлежащим образом является осуществление должником действий, составляющих его предмет, в пользу надлежащего кредитора. Это следует из положений ст. 527 ГК Украины, предусматривающих исполнение обязательства надлежащими сторонами. Определение принадлежности или непринадлежности сторон рассматриваемых обязательственных правоотношений в момент исполнения обязательства, основанного на оформлении и выдаче ценной бумаги, и практическая реализация указанных положений законодательства зависят от легитимационную инструментального значения соответствующего их вида и формы выпуска. В документарных ценных бумагах на предъявителя, например, необходимым и достаточным для осуществления выраженных в них имущественных прав способом легитимации управоможенои в данных правоотношениях лица является их предъявления. В именном или ордерной ценной бумагах (включая переданные по бланковым индоссаментом) в момент совершения удостоверенного ценной бумагой имущественного права управоможена лицо должно быть персонифицирована путем указания его имени в тексте документа. В именном и ордерной ценной бумагах, перешедших к приобретателю прав на них за бланковым индоссаментом, последний пользуется правом собственности норучно вписать свое имя в бланк. В бездокументарных ценных бумагах легитимация лица, претендующего на статус управоможенои, имеет свои особенности. Она обеспечивается путем соотнесения данных, олицетворяющие ее в гражданском обороте (они, как правило, содержатся в документах, удостоверяющих личность физического лица или полномочия представителя юридического), и имени (наименования) их владельца, зафиксированного в Национальной депозитарной системе путем осуществления хранителем учетной записи с указанием количества и вида принадлежащих ему ценных бумаг одного эмитента. Эмитент имеет право выполнить свое обязательство только субъекту, правомочности которого на принятие исполнения по ценной бумаге должным образом подтверждены. Поэтому принятие выполнения основном осуществляется владельцем ценной бумаги лично. Ра-зом с тем, передача владельцами ценных бумаг правомочности на принятие выполнения выраженных в их содержании обязательств третьим лицам на основании соответствующих гражданско-правовых сделок (например, доверенность) является допустимой. В этом случае состав субъектов эмиссионно-удостоверяющих правоотношений, права которых должны быть надлежащим образом заверены, увеличится.
Анализируемая норма устанавливает также, что стороны несут риск последствий непредъявления требования привести доказательства того, что обязанность выполняется надлежащим должником, а выполнение принимается надлежащим кредитором или уполномоченным им лицом (ч. 2 ст. 527 ГК Украины). Следовательно, выполнение должником обязательства ненадлежащем кредитору (например, вследствие небрежности при проверке законности его требования) по общим правилам обязательственного права не освобождает его от осуществления предусмотренных обязательством действий (или необходимости воздержания от действий) в пользу надлежащего кредитора. В этом случае надлежащий кредитор право требования исполнения обязательства должником (учитывая сделанное ненадлежащем кредитору выполнение повторно) в его пользу. Должнику в рассматриваемом случае принадлежит право обращения к ненадлежащему кредитора с требованием о возврате неосновательно полученного выполнения по правилам, установленным положениями относительно приобретения или сбережения имущества без достаточного правового основания (глава 83 подраздела 2 книги 5 ГК Украины).
Облегченный способ легитимации правообладателя по ценным бумагам на предъявителя влияет на правовые последствия предъявления документа для осуществления удостоверенных ими имущественных прав не - управоможеним субъектом. Итак, должник подлежит освобождению от ответственности перед надлежащим кредитором, если он выполнил обязательства предъявителю предъявительские ценные бумаги, который, хотя и владеет им неправомерно, но заявил свою (фактически незаконную) требование к должнику о его исполнении в соответствии с требованиями положений актов гражданского законодательства Украины. Это пра-вило должно распространяться и на случаи, когда ценная бумага на предъявителя утерян управоможеною лицом, или в нее укра-дневный, или вышел из ее владения иным путем, вне ее воли. Ценные бумаги на предъявителя, через наиболее упрощенной по сравнению с другими документами процедуру легитимации управоможенои по ним лица (только предъявление документа) подвергают их эми-тента риска исполнения обязательства ненадлежащем кредитору наибольшей степени. Именные и ордерные ценные бумаги, неправо-мерно выбыли из владения их владельца, также могут быть незаконно предъявлены к исполнению. Однако в этом случае не-конном владельцу ценной бумаги придется прибегнуть к дополни-ных незаконных действий с целью доказательства своих прав на документ в момент предъявления его к исполнению. Это обусловлено до-ми требованиями действующего законодательства относительно легитимации управоможенои по таким ценным бумагам лица. Например, для осуществления имущественных прав, удостоверенных ценной па-перьями, незаконному владельцу придется оформить незаконный (как основан на законном праве его осуществления) индоссамент. Он необходим ему в целях доказательства своих прав на документ в момент предъявления его к исполнению в ходе совершения своих противоправных действий. Для осуществления прав, выраженных в именных акциях, может понадобиться также незаконный трансферт - осуществление записи о переходе прав на ценную бумагу (и, как следствие, статуса акционера) к другому лицу.
Эмитент ценной бумаги несет также риск возможности повтор-ного выполнения одного и того же обязательства, основанного на единой правовой основе: сначала предъявителю поддельного, а затем владельцу настоящего документа. Выполнение, осуществленное на основании предъявления поддельного документарного ценной бумаги, не является надлежащим, поэтому оно не освобождает его эмитента от совершения действий, которые определяют содержание его обязательства, в пользу владельца настоящего документа. При собственноручной заполнении необходимых реквизитов бланка сертификата документарного ценной бумаги, эмитируемая эмитентом в одном или нескольких экземплярах одного документа, этот риск снижается. В частности, при его предъявлении к исполнению эмитент имеет возможность распознавания собственного почерка, подписи, печати (в соответствующих случаях), а также необходимых реквизитов. Поэтому этот вид рисков в наибольшей степени характерен для эмитентов, выпускающих ценные бумаги большими сериями с реквизитами, изготовленными типографским способом. Несмотря применяемые при изготовлении бланков сертификатов документарных ценных бумаг меры по их защите от подделки, не исключена потенциальная возможность изготовления правонарушителем поддельного бланка сертификата с указанием номера, серии, изготовление поддельных подписей, печати, а также соблюдение других реквизитов подлинного документа. За такие действия статей 199 и 224 УК Украины отдельно в отношении государственных и негосударственных ценных бумаг устанавливают уголовную ответственность. Исполнение по поддельным документом не освобождает эмитента от совершения действий, которые определяют содержание его обязательства, владельцу аутентичного ценной бумаги под тем же номером и серией.
Для эмиссионно-удостоверяющих правоотношений характерно также риск, связанный с возможностью невыполнения или не принадлежит-ного выполнения эмитентом своего обязательства в пользу вправо - может не лица. Такой риск несет правообладатель по ценным па-пером. Проблема риска невыполнения такого обязательства непосредственно средне связана с вопросом публичной достоверности ценных бумаг. Эта особенность ценных бумаг, впервые обоснована Брюннера и исследована М. М. Агаркова, была сформулирована последним как отсутствие права должника приводить против требования надлежащего предъявителя бумаги о выполнении выраженного в нем обязательства возражения, не основанные на их непосредственных отношениях. При этом публичную достоверность М.М. Агарков признавал свойственной не всем известным в то время гражданскому обороту видам ценных бумаг. В частности, наличие публичной достоверности была указана правоведом как один из критериев предложенной им классификации ценных бумаг. По этому критерию он разделял все ценные бумаги на такие, для которых характерна и не характерна публичная достоверность. Положение ч. 2 ст. 198 ГК Украины устанавливают по всем ценным бумагам правило публичной к-стовирности, которая заключается в недопустимости отказа от исполнения обязательства, удостоверенного документом, со ссылкой на отсутствие-ность основания обязательства или его недействительность. Учитывая, что указанная норма не содержит ограничений относительно распространения уста-новленных ее смыслу положений на определенный круг отношений, следует оп-ти, что ее действие распространяется на все формы выпуска и виды ценных бумаг. Положения ГК Украины устанавливают правило абсолют-ной публичной достоверности ценных бумаг. В интерпретации М. М. Агаркова она предполагает для эмитента возможность защиты своих имущественных прав посредством приведения возражений, вытекающих из эмиссионно-удостоверяющих правоотношений, субъектом которых он является. Таким образом, публичная достоверность, воздействуя на минимизацию рисков субъектов этих правоотношений, не во всех случа-ях подлежит рассмотрению как относительная. С помощью приведенных положений ГК Украины, на которых основана публичная достоверность ценных бумаг, акценты в обеспечении баланса рисков субъектов исследуемых правоотношений смещены в сторону владельца ценной бумаги. Установление правила о публичной достоверности ценных бумаг обеспечивает снижение риска неисполнения обязательства эмитентом в пользу законного приобретателя удостоверенных ценными бумагами имущественных прав.
Надлежащим предъявителем документарного ценной бумаги, вправе требовать исполнения обязательства эмитентом, может быть как первый его приобретатель, так и каждый из следующих при переходе к нему прав на документ. Правило абсолютной публичной к-стовирности ценных бумаг, установленное положениями актов чин-ного гражданского законодательства Украины, является вполне обоснованным. Для обеспечения баланса имущественных интересов должника, первоначальной ного и последующего кредиторов целесообразно законодательное обеспечение механизмов снижения всех видов рисков указанных субъектов. Вместе с тем, ограничения права обязанного по ценной бумаге лица приводить против требования первоначального и последующего кредиторов возражения, основанные на отношениях, связанных с его эмиссией, в которых они участвуют, может вызвать риск выполнения должник - ником-эмитентом недействительной, безосновательного обязательства. А это, с одной стороны, противоречит общим принципам гражданского права, а с другой - нарушает права эмитента ценной бумаги, основанные на общих положениях обязательственного права. Предоставления должнику права приводить против требований следующих кредиторов возражения, не основанные на их непосредственных отношениях, могло бы привести к риску наступления таких неблагоприятных последствий. Каждый следующий после первого кредитор не всегда может доказать должнику (а в случае спора - суд) законность первоначального возникновения переданного ему права требования, поскольку он не присутствовал при установлении обязательства. Итак, один из рисков владельца ценной бумаги заключается в невозможности получить исполнение по документу, приобретенным на законных основаниях, при отсутствии возможности доказательства законности основанного на выдаче документа права требования в момент его возникновения. А это чревато подрыв доверия к ценным бумагам как надежного объекта - инструмента обеспечения осуществления удостоверенных ими имущественных прав со стороны участников гражданских правоотношений.
Правовым средством снижения рисков, возникающих в ходе реализации прав кредиторов в долговых обязательствах, является их уста-новки с помощью оформления и выдачи долговых ценных бумаг. Их применение как средств оформления денежного долга иногда более привлекательно как для должника, так и для кредитора. Оформление отношений займа путем эмиссии долговой ценной бумаги существенно снижает для кредитора риск неисполнения обязательства и, таким образом, способствует укреплению кредита его доверия к должнику. Это - с одной стороны. А с другой - повышает для потенциального должника вероятность возврата заемных средств, имея в виду готовность кредитора участвовать в этих правоотношениях, которая основывается на снижении степени его риска понести имущественные потери. При установке отношений займа с помощью других долговых документов (договора в его «классической» форме или в виде односторонней долговой расписки, признанной судебной практикой документом, имеющим доказательственное значение в этих правоотношениях) кредитор несет такие гражданско-правовые риски. Это прежде всего риск выбора контрагента в плане невыполнения или ненадлежащего выполнения им взятого на себя обязательства. При невыполнении заемщиком своего обязательства перед заимодавцем добровольно последний рискует быть вынужденным с целью защиты своих нарушенных имущественных прав инициировать судебное разбирательство спора. Загруженность судов гражданскими делами обещает длительное судо-ный рассмотрение, а зачастую низкая платежеспособность населения не исключает риска невозможности реального исполнения решения суда, вынесенного в пользу истца. Применение оформ-ления долговых отношений векселей, согласно положениям Закона Украины «Об обращении векселей в Украине» и другими актами действующего вексельного законодательства, позволяют существенно снизить эти риски. Определенный ими правовой режим векселя может не только вселить в кредитора веру в самую вероятность добровольного исполнения вексельным должником взятого им на себя обязательства, но и оптимизировать возможность обеспечения принудительного возвращения вексельной суммы. В частности, своевременно опротестован в установленном законом порядке вексель после совершения исполнительной надписи нотариуса является исполнительным документом (ст. 8 указанного Закона). Возможность сразу предъявить опротестован вексель к принудительному исполнению существенно снижает для кредитора риск потери вексельной суммы, а также избавляет от необходимости инициирования судебного рассмотрения спора и участия в этой громоздкой и достаточно длительной процедуре удовлетворения своих исковых требований.
Кредитор в эмиссионно-удостоверяющих правоотношениях обязательственного содержания, основанных на эмиссии документарного ценной бумаги (или первоначальный, если права по ценной бумаге не передавались, или каждый из следующих, если передача имела место) несет риск невыполнения эмитентом (должником) обязанностей, корреспондирующих удостоверенным ними имущественным правам. Этот риск может быть обусловлен тем, что из-за тесной правовая связь и зависимость между ценной бумагой и удостоверенным им имущественным правом похищения, потеря или уничтожение документа может привести к невозможности его презентации с целью реализации соответствующих правомочности. Поэтому риск потери документарного ценной бумаги правообладателем в соответствующих случаях может усложнить, а иногда и невозможным выполнение в его пользу обязанностей эмитента. Ценные бумаги, учитывая частичное распространение на них правового режима движимых вещей (в соответствии с положениями ст. 178 ГК Украины они рассматриваются как их разновидность), является юридически заменяемыми объектами гражданских прав. Лицо, утратившее сертификат документарного ценной бумаги, при условии доказательства своих прав на него тем или иным способом, может просить эмитента выдать его дубликат. В частности, это возможно при потере сертификата именной акции. Относительно предъявительских документов лицо, утратившее их, имеет право прибегнуть к предусмотренной ГПК Украины процедуры восстановления прав на утраченные (документарные - В. Я.) ценные бумаги на предъявителя и векселя.
Эмитент несет риск исполнения обязательства в пользу добровольно совестливых приобретателей ценных бумаг на предъявителя, которые попали в гражданский оборот без учета воли их эмитентов. Такая ситуация может возникнуть в случае, когда должным образом оформленный емитен-том ценная бумага на предъявителя был у него похищен, им утерян и т.п., а затем полученный на законных основаниях добросовестным приобретателем. Если учитывать положения договорной концепции возникновения прав на исследуемые объекты гражданских прав, добросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя не может быть признан субъектом удостоверенных им имущественных прав, поскольку в момент его выпуска в оборот (несанкционированный эмитентом) ни был соблюден порядок согласования воли сторон данных правоотношений, характерный для договора. В этом случае не было также добровольной передачи ценной бумаги эмитентом его первоначальном приобретателю. Возможно признать следующих (после первого) добросовестных приобретателей ценной бумаги незаконными его владельцами, если документ изначально был передан во владение лицу, не имеет достаточного для приобретения прав на него объема дееспособности? С точки зрения общих принципов гражданского права (и известного постулата римского права о том, что никто не может передать больше прав, чем имеет сам) такое лицо не может признаваться правообладателем по ценной бумаге. Например, приобретатель прав на ценную бумагу на момент установления рассматриваемых правоотношений был признан недееспособным и без согласия попечителя приобрел ценные бумаги. В этом случае сделка, в результате заключения и осуществления которого к нему перешли удостоверенные ценной бумагой имущественные права, может быть признан ничтожным в соответствии с положениями ст. 226 ГК Украины. В соответствии с положениями указанной статьи такая сделка является ничтожной по общему правилу, но может быть признана судом действительной по требованию опекуна недееспособного лица при условии, что оно совершено в ее пользу. Такая инструментальная признак ценных бумаг, как их автономность, в этом случае сводит на нет риск признания добросовестных приобретателей прав на них незаконными правообладателя.
Таким образом, с точки зрения функционального назначения в механизме правового регулирования эмиссионно-удостоверяющих отно-шений ценные бумаги могут рассматриваться как особый объект-ин - струмент, применение которого обеспечивает минимизацию ряда рисков (вероятности наступления определенных нежелательных последствий). Более того, иногда вероятность возникновения нежелательных последствий даже невозможным за счет установки особых нормативных механизмов осуществления удостоверенных ценными бумагами имущественных прав. При этом проблематика снижению или полному устранению рисков субъектов эмиссионно-удостоверяющих правоотношений в ходе осуществления принадлежащих им имущественных прав и выполнения обязанностей не исчерпывается приведенными соображениями. Учитывая это вполне справедливым следует считать предложение В.Г. Марчинского по разработке Положения «О страховании рисков от осуществления доверительных операций» в контексте обеспечения механизма учета доверительных операций в реестре владельцев именных ценных бумаг. Прогнозирование таких рисков позволяет не только избежать возможных негативных последствий их наступления, но и высказать предложения по дальнейшему совершенствованию действующего законодательства Украины о ценных бумагах.