1. В ст. 627 ГК сущность свободы договора раскрывается прежде всего через соотношение актов гражданского законодательства и договора (ст. 6 ГК): стороны в договоре имеют право урегулировать те отношения, которые не определены в положениях актов гражданского законодательства, а также отступать от положений, определенных этими актами, и самостоятельно урегулировать свои отношения, кроме случаев, когда в актах законодательства содержится прямой запрет отступлений от предусмотренных ими положений или если обязательность для сторон положений актов гражданского законодательства вытекает из их содержания или сути отношений между сторонами.
2. В ст. 627 отмечается свободе сторон в заключении договора, выборе контрагента и определении условий договора. Однако содержание договорной свободы сторон является
гораздо шире. Кроме возможности выбора контрагента и определения содержания договора, свобода договора включает:
а) свободное выражение воли лица на вступление в договорные отношения;
б) свобода выбора сторонами формы договора;
в) право сторон заключать как договоры, предусмотренные законом (именуемые договоры), так и договоры, которые законом не предусмотрены, но не противоречащих ему (непоименовани)
г) право сторон по своим соглашением изменять, расторгать или продолжать действие заключенного ими договора;
д) определять способы обеспечения договорных обязательств;
е) возможность устанавливать формы (степени) ответственности за нарушение договорных обязательств и т. п..
3. Свобода договора заключается прежде всего в свободном выявлении воли сторон на вступление в договорные отношения. Волеизъявление участников договора предполагает отсутствие давления со стороны контрагента или других лиц. Эта черта договорной свободы имеет особенно проявляться в условиях рыночной экономики и отвечать идеи свободных рыночных отношений. Конечно, и в нынешних условиях обязанность определенных субъектов заключить договор может
следствием актов государственных органов, в частности, государственного заказа или с добровольно принятого стороной обязательства, например, из предварительного договора.
Свобода договора проявляется также в возможности лица свободно выбирать себе партнера в будущем договорном связи. В отличие от времен планово-административной системы, когда жесткое планирование материально-технического снабжения, поставок товаров, перевозки грузов, строительных работ, кредитов, дефицит многих материальных и денежных ресурсов обусловливали привязку потребителя к конкретным послугонадавачив через индивидуализированные плановые акты, в современных условиях расширяется свобода выбора контрагента в тех хозяйственных связях, где раньше такой выбор ограничивался законом (заключение клиентами договоров на расчетно-кассовое обслуживание с несколькими банками, свободный выбор поставщика на оптовом рынке электроэнергии и т. п.).
Вместе с тем в законе могут быть и определенные ограничения по участию в договоре отдельных лиц. Так, участники полного товарищества не вправе от своего имени и в своих интересах заключать соглашения, цель которых совпадает с целями деятельности общества, а также участвовать в любых обществах (кроме акционерных), которые имеют однородную с полным обществом цель деятельности
(Ст. 70 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 p.).
4. Проявлением договорной свободы является право сторон выбирать по своим согласием форму договора, если только законом для отдельных видов договоров не установлена ??определенная форма. В случае возражения одной из сторон самого факта совершения договора или оспаривания отдельных его частей стороны не имеют права ссылаться на свидетельские показания. Как наличие самого сделки, так и его содержание могут приходиться письменными доказательствами или с помощью аудио-и видеозаписи.
Несоблюдение сторонами письменной формы сделки, предусмотренной Гражданским кодексом, влечет его недействительность только в случаях, прямо указанных в законе (например, при залоге по ст. 577 ГК).
Свобода договора включает и свободное определение сторонами его условий, где фиксируются взаимные права и обязанности участников. Содержание договора составляют условия как те, что согласованные сторонами, так и те, которые принимаются ними как обязательные в силу действующего законодательства.
5. Проявлением свободы договора является право лиц заключать договоры, которые предусмотрены законом, так и договоры, которые хотя законом не предусмотрены, но не противоречащих ему (п. 1 ч. 2 ст. 11, ч. 1 ст. 6 ГК). Потребностями практики
обусловлено появление в нашем гражданском обороте новых видов договоров, ранее законодательство не регламентировало (аудит, факторинг, консигнация, лизинг, франчайзинг и т. д.). Однако закон не может содержать исчерпывающего перечня всех возможных договоров как актов свободного проявления воли и инициативы субъектов. Важно, чтобы выбранный сторонами договор не противоречил закону. Это касается и права сторон заключать смешанные договоры, в которых содержатся элементы различных договоров.
6. Элементом свободы договора является право сторон по своим согласием изменять, расторгать или продолжать на новый срок действие договора. Это право является логическим продолжением свободы сторон на вступление в договорные отношения и определения содержания договора. Основания, форма и порядок изменения и расторжения договора определены в статьях 651-654 ГК.
7. Свобода договора проявляется и при выборе сторонами способов обеспечения договорных обязательств (неустойка, поручительство, гарантия, задаток, залог, удержание и т. д.), причем в договоре могут быть предусмотрены иные, кроме указанных в законе, способы обеспечения обязательств (ст. 546 ГК). Существуют определенные границы и для свободного усмотрения сторон и при возложении ответственности за нарушение договорных обязательств. В частности, по своему усмотрению сторон передано решение вопроса по выбору и
применения форм ответственности и их соотношение при нарушении договора (возмещение убытков, неустойка, задаток). Возрастание роли договора в регулировании частноправовых отношений обуславливает возможность для сторон по своему усмотрению формулировать условия договора о неустойке, если она не предусмотрена законом, определять ее размер, порядок исчисления, условия применения и т. д..
8. Свобода договора не является безграничной, она существует в рамках действующих нормативных актов, обычаями делового оборота, а действия сторон должны основываться на принципах разумности, добросовестности и справедливости.