Параграф 6. Лизинг
Статья 806. Договор лизинга
1. Определение договора лизинга и его сторон приведен в ч. 1 ст. 806 ГК. В ней предусматривается возможность двух вариантов: когда имущество, передаваемое в лизинг, у лизингодателя, и когда такого имущества у лизингодателя нет, но он его приобретет специально для передачи лизингополучателю. В первом случае для возникновения лизинговых отношений заключается только договор лизинга. Во втором - на выполнение договора лизинга лизингодателем заключается договор купли-продажи или поставки имущества, которое он передает в лизинг. Итак, сторонами договора лизинга как в первом, так и во втором случае будут лизингодатель и лизингополучатель.
Закон Украины «О финансовом лизинге» содержит определенные различия действующему ГК. Во-первых, ч. 2 ст. 1 этого Закона устанавливается, что по договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность вещь у продавца и передать ее в пользование лизингополучателю. То есть в ней в отличие от ч. 1 ст. 806 ГК не предусматривается прямой лизинг. Во-вторых, субъектами лизинга (в понимании субъектов договора лизинга) ст. 4 указанного Закона называет, кроме лизингодателя и лизингополучателя, еще и продавца предмета лизинга.
Договор лизинга согласно ст. 806 ГК может быть как реальным, так и консена / альным, поскольку ею предусматривается, что лизингодатель передает или обязуется передать арендатору имущество в пользование. Очевидно, что прежде реальным будет договор прямого лизинга, потому имущество, подлежащее передаче, у лизингодателя. Напротив, при косвенном лизинга такого имущества у лизингодателя еще нет, но он его приобретет для лизингополучателя у третьего лица. Есть договор лизинга заключается и порождает у лизингодателя обязанность отыскать продавца имущества, определяется в соответствии с установленными лизингополучателем спецификациями и условиями (или при выборе продавца лизингополучателем без такого поиска в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона Украины «О финансовом лизинге »), и заключить с ним договор купли-продажи. В ГК Украины общим положением о лизинге посвящена лишь одна ст. 292, которая существенного праворегулюючого значение для лизинговых отношений не имеет.
Лизингодатель для приобретения предмета лизинга может использовать как собственные средства, так и кредитные ресурсы, авансовые платежи от лизингополучателя т. д..
Договор лизинга является срочным. В ЦК минимальный срок договора лизинга не устанавливается, но он содержится в ст. 1 Закона Украины «О финансовом
лизинг », согласно которой он определяется в договоре, но не может быть менее одного года. Как правило, при установлении срока договора лизинга стороны учитывают срок амортизации имущества, являющегося его предметом, несмотря на то, что приобретение в собственность этого имущества по окончании срока действия договора не является критерием, по которому определяется финансовый лизинг. Установление соотношения между сроком амортизации и сроком действия договора позволяет вычислить лизинговые платежи, часть которых направляется на выкуп имущества и находится во время действия договора в определенном льготном режиме налогообложения.
Договор лизинга является возмездным. Плата, уплачиваемая арендатором, называется лизинговым платежом. ее размер и порядок уплаты предусматриваются договором. Согласно ч. 2 ст. 16 указанного Закона лизинговые платежи могут включать: а) сумму, которая возмещает часть стоимости предмета лизинга б) платеж как вознаграждение лизингодателю за полученное в лизинг имущество в) компенсацию процентов по кредиту г) другие расходы лизингодателя, непосредственно связанные с выполнением договора лизинга.
2. Параграф, коммент называется «Лизинг», хотя в нем содержатся нормы по регулированию договора лизинга. Эти понятия не тождественны. Согласно ст. 1
Закона Украины «О финансовом лизинге» лизинг - это вид гражданско-правовых отношений, возникающих из договора финансового лизинга. Эти отношения могут быть как исключительно лизинговыми, так и сочетаться с другими договорными отношениями, например, купли-продажи предмета лизинга. Зависимости от указанной особенности предусматривается возможность заключения как прямого, так и косвенного лизинга. В последнем случае, кроме чисто договора лизинга, заключается еще и договор купли-продажи предмета, который после приобретения его лизингодателем передается в лизинг. Т. е. имеют место два договора, которые в совокупности составляют гражданско-правовые отношения лизинга (Следует заметить, что Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге, к которому присоединилась Украина согласно Закону от 11 января 2006 года № 3301-Р7, лизингодатель заключает договор поставки, а не покупки-продажи).
Рассмотрение ст. 4 указанного Закона субъектов лизинга сводится к их видение как сторон многосторонней сделки. В таком случае получается, что лизинговый договор будет охватывать и куплю-продажу имущества - предмета лизинга, и передачи его в пользование. Приведенный механизм подвергался обоснованной критике со стороны правоведов, поскольку он не совсем удачный, ведь в одном договоре (лизинга) фактически соединяются два
договора - купли-продажи и собственно лизинга. Для этого нет ни оснований, ни возможности его рассмотрения как комплексного (потому что им порождаются различные права и обязанности в различных субъектов - участников соответствующих договоров) или многостороннего, поскольку продавец предмета лизинга не выступает стороной договора лизинга, поскольку его права и обязанности вязки имеют как свои основания возникновения, так и кореспондованисть с покупателем-лизингодателем при отсутствии таковых в лизингополучателя пользователя. По ст.1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге лизингодатель заключает договор поставки с третьим лицом, то есть это лицо (поставщик, а по нашему законодателем - продавец) не является стороной договора лизинга.
Несмотря на то, что Законом Украины «О финансовом лизинге» допускается возможность заключения договора лизинга как многостороннего (т. е. между лизингодателем, лизингокористувачем и продавцом предмета лизинга), договорные связи между лизингокористувачем и продавцом предмета лизинга не конкретизированы соответствующими положениями настоящего Закона, а в ст. 11 даже вообще не предусмотрены.
Именно о разграничении, а не сочетание договоров лизинга и купли-продажи говорится в ст. 806 ГК. К договору лизинга применяются общие положения о найме (аренде) с учетом особенностей,
установленных настоящим пунктом ГК и законом. То есть, по своей правовой природе эти договоры относятся к договорам о передаче имущества в пользование и поэтому подход к их регулирования будет единственным.
Напротив, общие положения о купле-продаже и положения о договоре поставки применяются не при заключении договора лизинга, а к отношениям, связанным с лизингом, если иное не установлено законом. Кроме того, в ч. 2 ст. 808 ГК указывается на заключение договора между лизингополучателем и продавцом (поставщиком).
Все это еще раз подтверждает вывод, что договор лизинга не может рассматриваться как многосторонний с включением в него правовых отношений с продавцом. Это два разных договора, которые заключаются по согласованию между их сторонами. Так, в части второй ст.1 Конвенции УНИДРУА указывается на характерные черты отношений, складывающихся в частности, что оборудование приобретается лизингодателем в связи с договором лизинга, который, насколько известно поставщику, заключенного или подлежащего заключению между лизингодателем и лизингополучателем .
3. Правоотношения лизинга позволяют рассматривать целый пакет договоров, влияющие на его заключения и выполнения. Кроме договора купли-продажи, к этим договорам следует отнести договор банковского кредита заключается между лизингодателем и банком, или
коммерческого кредита, который заключается между продавцом (поставщиком) имущества и лизингодателем (статьи 694, 1057 ГК). Заключаются, как правило, также договоры страхования имущества или рисков; договоры на обеспечение выполнения обязательств - залога, поручительства; могут заключаться договоры о предоставлении услуг лизингового брокера. Понятно, что все эти договоры (или некоторые из них) служат единой цели и могут существовать только в комплексе, поскольку они не возникли бы при отсутствии намерения вступить в лизинговые отношения.
Таким образом, законодатель прежде всего исходит из сущности отношений найма (аренды) и лизинга с предвидением отдельных особенностей последнего. Специфическим для отношений лизинга по сравнению с арендными отношениями является то, что согласно установившегося представления о финансовом лизинге предмет лизинга переходил в собственность лизингополучателя по истечении срока договора, как то имело место согласно п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона Украины «О лизинге» (1997 г.). В новой редакции этого Закона (т. е. Закона Украины «О финансовом лизинге» от 11 декабря 2003 г.) переход права собственности на предмет лизинга уже не является характерной чертой для финансового лизинга. В любом случае предмет лизинга подлежит возвращению лизингодателю, отмечается в п. 7 ч. 2 ст. 11 Закона. Иное может предусматриваться договором, но в ч. 2 ст. 8
нового Закона речь идет прежде всего о заключении договора купли-продажи имущества-предмета лизинга между сторонами договора лизинга, и опосредует возникновения права собственности на него у лизингополучателя. Так же этот вопрос регулируется в части второй ст.9 Конвенции УНИДРУА, согласно которой приобретение оборудования или его дальнейшая аренда является правом лизингополучателя и, если он его не использует, то предмет лизинга подлежит возвращению лизингодателю.
4. Согласно Закону Украины «О финансовом лизинге», который является специальным законом, регулирующим отношения лизинга, используется именно термин «финансовый лизинг». Это воспринимается таким образом, что этим Законом сужается понятие лизинга по сравнению с отношениями лизинга, имевших место до принятия этого Закона. Название параграфа 6 главы 58 ГК усиливает аргументацию такого заключения. Следовательно, встает вопрос о том, сохраняется ли такой вид лизинга, как оперативный и такие формы лизинга, как обратный, паевой, международный? С нашей точки зрения, ответ должен быть отрицательный, поскольку, во-первых, отныне статье, комментируется, устанавливаются только прямой и косвенный лизинг. Во-вторых, финансовый лизинг, кроме гражданско-правового регулирования, поддается регулированию публичным законодательством
(Налоговым, бухгалтерским) с установлением определенных льгот и особенностей (по ускоренной амортизации и т. д.), чего нет при регулировании бывшего оперативного лизинга, который по своей сути является договором найма (аренды). В-третьих, для скористання преимуществами, предоставляемыми правовой конструкцией лизинга (финансового лизинга), его комплексным регулированием, используется схема ступенчатых отношений, предусматривающих создание лизинговыми компаниями юридических лиц, которые выступают лизингополучателями и передают имущество, им передано в лизинг, по договору найма (аренды) третьему лицу.
Таким образом, можно наблюдать, что отечественное законодательство о лизинге фактически нивелировало различия между финансовым и оперативным лизингом, вообще отказавшись от последнего. Однако следует отметить, что в большинстве стран мира такое отмежевание является общепринятым. Об этом свидетельствует и международный бухгалтерский стандарт IAS 17 (Internathional Accounting Standard). В Законе Украины «О финансовом лизинге» отсутствует сегодня и понятия обратного лизинга.
Следовательно, как и в ЦК, так и в специальном Законе не содержатся формы и виды лизинга. Тем не менее ч. 3 ст. 806 ГК предусматривает возможность регулирования
особенностей тех или иных видов и форм лизинга законом. Публичное законодательство отождествляет лизинг с арендой и поэтому не только сохраняет понятие оперативного лизинга, но и как разновидности лизинга (лизинговых или арендных операций) рассматривает, кроме финансового лизинга, также возвратный лизинг, аренду земли и аренду жилых помещений (п. 1.18 ст. 1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»).
5. Сублизинг ч. 1 ст. 5 Закона Украины «О финансовом лизинге» не назван видом лизинга. Он представляет собой вид поднайма предмета лизинга, в соответствии с которым лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) в пользование за плату на согласованный срок в соответствии с условиями договора сублизинга предмет лизинга, полученный ранее от лизингодателя по договору лизинга. То есть название договора сублизинга отличается от его сущности, поскольку при его заключении возникают не лизинговые отношения, имеющие свою специфику по сравнению с отношениями найма (аренды), а типичные арендные отношения.