В судебном процессе может участвовать судебный эксперт.
Комментарий :
Данная статья определяет процессуальный статус судебного эксперта. Эксперт принадлежит к другим лицам, участвующим в процессе, в случаях, предусмотренных ГПК.
Наличие в хозяйственном процессе эксперта вызывается необходимостью применения специальных знаний при исследовании доказательств, а также установление содержания норм иностранного права.
Вместе привлечения эксперта с целью установления содержания норм украинского права не допускается. Как отмечается в разъяснении Высшего арбитражного суда Украины от 11.11.98 г. N 02-5/424 "О некоторых вопросах практики назначения судебной экспертизы", недопустимо ставить перед судебными экспертами правовые вопросы, решение которых действующим законодательством отнесено к компетенции суда. Не может рассматриваться как судебная экспертиза данное учеными толкование законодательных актов, связано с наличием в этих актах неясностей, несогласованностей, противоречий или других недостатков. Документ, выданный по результатам толкования учеными правовой нормы, доказательного значения не имеет, и ссылаться на него в обоснование решения нельзя.
Однако от судьи не требуется, чтобы он был осведомлен с нормами иностранного права. Поэтому в случае возникновения вопросов о содержание норм иностранного права суд может привлечь к участию в деле эксперта, знакомого с этими нормами.
Часть 1 комментируемой статьи не приводит определение понятия «эксперт» как процессуального лица. Эксперт - это процессуальное лицо, которому в порядке, установленном ГПК, поручается через проведение исследования материальных объектов, явлений и процессов, содержащих информацию об обстоятельствах дела, давать заключения по вопросам, которые возникают во время рассмотрения дела и касающимся сферы его специальных знаний . Итак, процессуальная функция эксперта заключается в решении проблем формирования доказательной базы при помощи специальных знаний.
Вопрос о назначении экспертизы и о вызове в суд экспертов может быть решен судом в соответствии со ст. 65 ГПК при подготовке дела к рассмотрению в судебном заседании, а также во время судебного разбирательства. Время, согласно ст. 41 ГПК участники судебного процесса имеют право предлагать хозяйственному суду вопросы, которые должны быть разъяснены судебным экспертом. Поэтому если суд решил вопрос о назначении экспертизы при подготовке дела к рассмотрению, в постановлении о возбуждении производства по делу следует отметить, что стороны имеют право предоставить суду перечень вопросов, которые следует задать судебному эксперту.
Нормы ГПК не устанавливают требования к личности судебного эксперта. Эти требования устанавливаются ст. 10 Закона Украины "О судебной экспертизе". Судебными экспертами могут быть лица, которые имеют необходимые знания для предоставления заключения по исследуемым вопросам. Судебными экспертами государственных специализированных учреждений могут быть специалисты, имеющие соответствующее высшее образование, образовательно-квалификационный уровень не ниже специалиста, прошли соответствующую подготовку и получили квалификацию судебного эксперта по определенной специальности. К проведению судебных экспертиз, кроме тех, которые проводятся исключительно государственными специализированными учреждениями, могут привлекаться также судебные эксперты, которые не являются работниками этих учреждений, при условии, что они имеют соответствующее высшее образование, образовательно-квалификационный уровень не ниже специалиста, прошли соответствующую подготовку в государственных специализированных учреждениях Министерства юстиции Украины, аттестованы и получили квалификацию судебного эксперта из определенной специальности в порядке, предусмотренном настоящим Законом.
Лицо должно быть внесено в государственный реестр аттестованных экспертов. Государственный реестр создается и ведется Министерством юстиции Украины в соответствии с Положением о Государственном реестре аттестованных судебных экспертов государственных и предпринимательских структур и граждан, утвержденного приказом Министра юстиции Украины от 15 апреля 1997 г. N 149/7. В реестр вносятся сведения о специалистах, которые получили в установленном порядке разрешение на проведение конкретного вида судебной экспертизы по соответствующим экспертной специальности.
Образовательно-квалификационные уровни высшего образования установлены в ст. 8 Закона Украины "О высшем образовании".
Младший специалист - образовательно-квалификационный уровень высшего образования лица, которое на основе полного общего среднего образования получило неполное высшее образование, специальные умения и знания, достаточные для осуществления производственных функций определенного уровня профессиональной деятельности, которые предусмотрены для первичных должностей в определенном виде экономической деятельности.
Бакалавр - образовательно-квалификационный уровень высшего образования лица, которое на основе полного общего среднего образования получила базовое высшее образование, фундаментальные и специальные умения и знания относительно обобщенного объекта труда (деятельности), достаточные для выполнения задач и обязанностей (работ) определенного уровня профессиональной деятельности, которые предусмотрены для первичных должностей в определенном виде экономической деятельности.
Специалист - образовательно-квалификационный уровень высшего образования лица, которое на основе образовательно-квалификационного уровня бакалавра получил полное высшее образование, специальные умения и знания, достаточные для выполнения задач и обязанностей (работ) определенного уровня профессиональной деятельности, которые предусмотрены для первичных должностей в определенном виде экономической деятельности.
Магистр - образовательно-квалификационный уровень высшего образования лица, которое на основе образовательно-квалификационного уровня бакалавра получил полное высшее образование, специальные умения и знания, достаточные для выполнения профессиональных задач и обязанностей (работ) инновационного характера определенного уровня профессиональной деятельности, которые предусмотрены для первичных должностей в определенном виде экономической деятельности.
Вопросы квалификации и аттестации судебных экспертов регулируются Положением о квалификационных комиссиях и аттестации судебных экспертов, утвержденным приказом Министерства юстиции Украины от 9 августа 2005 г. N 86/5.
Информацию из Реестра аттестованных судебных экспертов с перечнем лиц, которым присвоено квалификацию судебного эксперта с правом проведения экспертиз, связанных с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности доведено до хозяйственных судов информационным письмом Высшего хозяйственного суда Украины от 22.05.2006 г. N 01 -8/1130 "Об аттестованных судебных экспертов по вопросам, связанным с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности" и информационным письмом Высшего хозяйственного суда Украины от 10.07.2006 г. N 01-8/1515 "О дополнении информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 22.05.2006 N 01-8/1130 "Об аттестованных судебных экспертов по вопросам, связанным с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности".
В ст. 11 Закона Украины "О судебной экспертизе" содержатся обстоятельства, исключающие привлечение лица к выполнению обязанностей судебного эксперта. Не могут привлекаться к выполнению обязанностей судебного эксперта:
лица, признанные в установленном законом порядке недееспособными;
лица, имеющие судимость.
Другие обстоятельства, запрещающие участие лица в качестве эксперта в судопроизводстве, предусматриваются процессуальным законодательством.
Согласно ст. 39 ГК физическое лицо может быть признано судом недееспособным, если оно вследствие хронического, стойкого психического расстройства не способно осознавать значение своих действий и (или) руководить ими. Так, документом, подтверждающим недееспособность лица, есть решение суда.
Согласно ст. 88 УК лицо признается имеющим судимость со дня вступления в законную силу обвинительного приговора и до погашения или снятия судимости. Судимость имеет правовое значение в случае совершения нового преступления, а также в иных случаях, предусмотренных законами Украины. Лица, осужденные по приговору суда без назначения наказания или освобождены от наказания или отбывшие наказание за деяние, преступность и наказуемость которого устранена законом, признаются не имеющими судимости. Лица, которые были реабилитированы, признаются не имеющими судимости. Погашение и снятие судимости регулируются статьями 89 - 91 УК Украины.
Часть 2 комментируемой статьи содержит отсылочную норму о том, что права, обязанности и ответственность судебного эксперта определяются ГПК и Законом Украины "О судебной экспертизе".
Права эксперта определенные частями 4 и 5 комментируемой статьи.
Статья 13 Закона Украины "О судебной экспертизе" определяет права судебного эксперта. Независимо от вида судопроизводства судебный эксперт имеет право:
1) знакомиться с материалами дела, касающимися предмета судебной экспертизы, и подавать ходатайства о предоставлении дополнительных материалов;
2) указывать в заключении эксперта на выявленные в ходе проведения судебной экспертизы факты, имеющие значение для дела и по поводу которых ему не были поставлены вопросы;
3) с разрешения лица или органа, которые назначили судебную экспертизу, присутствовать при проведении следственных или судебных действий и заявлять ходатайства, касающиеся предмета судебной экспертизы;
4) подавать жалобы на действия лица, в производстве которого находится дело, если эти действия нарушают права судебного эксперта;
5) получать вознаграждение за проведение судебной экспертизы, если ее выполнение не является служебным заданием;
6) проводить на договорной основе экспертные исследования по вопросам, представляющим интерес для юридических и физических лиц, с учетом ограничений, предусмотренных законом.
Процессуальные обязанности эксперта изложены в ч. 3 комментируемой статьи.
Обязанности судебного эксперта установлено также ст. 12 Закона Украины "О судебной экспертизе". Независимо от вида судопроизводства судебный эксперт обязан:
1) провести полное исследование и дать обоснованное и объективное письменное заключение;
2) по требованию органа дознания, следователя, прокурора, судьи, суда дать разъяснение относительно данного им заключения;
3) заявлять самоотвод при наличии предусмотренных законодательством оснований, исключающих его участие в деле.
Эксперт также обязан:
- Уведомить суд о невозможности проведения экспертизы из-за отсутствия у него необходимых знаний или без привлечения других экспертов;
- В случае возникновения сомнения относительно содержания и объема задания заявить суду ходатайство об их уточнении или уведомить суд о невозможности проведения экспертизы;
- Выполнить экспертизу лично, поскольку эксперт не имеет права перепоручать проведение назначенной ему экспертизы другому лицу;
- В случае вынесения постановления суда о прекращении проведения экспертизы по требованию хозяйственного суда немедленно предоставить материалы дела и другие документы, которые использовались для проведения экспертизы, а также сообщить результаты исследования.
Как отмечается в Справочнике по подготовке материалов, направляемых на судебную экспертизу арбитражными судами, утвержденном приказом Высшего арбитражного суда Украины, Министерства юстиции Украины от 14 июля 1998 г. N 11/40/5, лицо приобретает права и несет обязанности эксперта после объявления (вручения) ему постановления о назначении экспертизы и предупреждение об ответственности.
Статьей 14 Закона Украины "О судебной экспертизе" определены принципы ответственности судебного эксперта: судебный эксперт на основаниях и в порядке, предусмотренных законодательством, может быть привлечен к дисциплинарной, материальной, административной или уголовной ответственности.
Уголовная ответственность за дачу заведомо ложного заключения эксперта установлено ст. 384 УК, а за отказ эксперта без уважительных причин от выполнения возложенных на него обязанностей - ст. 385 УК.
Дисциплинарная ответственность судебного эксперта состоит в применении к нему дисциплинарных взысканий в виде предупреждения, приостановления действия свидетельства о присвоении квалификации судебного эксперта, аннулирования свидетельства о присвоении квалификации судебного эксперта, снижение квалификационного класса судебного эксперта в порядке и на основании Положения о назначении дисциплинарного производства и рассмотрение дисциплинарных дел о судебных экспертов, утвержденного приказом Министерства юстиции Украины от 31 августа 2004 г. N 94/5.
Часть 3 комментируемой статьи устанавливает процессуальные обязанности судебного эксперта.
Эксперт обязан:
по решению хозяйственного суда явиться на его вызов;
дать мотивированное заключение по поставленным эксперту вопросам;
сделать заключение в письменной форме.
Стороны, третьи лица, прокурор вправе задавать вопросы судебному эксперту. В этом случае суд выносит определение о вызове эксперта в судебное заседание, а эксперт обязан явиться по вызову суда и ответить на поставленные вопросы. Исходя из поставленных вопросов эксперт обязан представить мотивированное заключение в письменной форме.
Часть 4 комментируемой статьи устанавливает права эксперта.
Эксперт имеет право:
знакомиться с материалами дела, поскольку это касается предмета судебной экспертизы;
участвовать в осмотре и исследовании доказательств;
просить хозяйственный суд о предоставлении ему дополнительных материалов.
Эксперту предоставлено право на ознакомление с материалами дела, однако это право ограничено тем, что он имеет право знакомиться только с теми материалами, которые касаются проведения экспертизы. Из этого следует, что суд должен направить в экспертное учреждение не все материалы и доказательства, собранные по делу, а только те, которые необходимы для проведения судебной экспертизы.
Эксперт имеет право принимать участие в проведении процессуальных действий - осмотре и исследовании доказательств. Здесь имеется в виду осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств в месте их нахождения в порядке, установленном ст. 39 ГПК. Эксперт участвует в этих процессуальных действиях, если исследуемые доказательства объектом экспертизы.
Если предоставленных для проведения экспертизы и предоставления ответа на поставленные вопросы материалов недостаточно, эксперт имеет право обратиться в хозяйственный суд с просьбой о предоставлении ему дополнительных материалов. При этом эксперт должен указать, какие материалы необходимы для проведения экспертизы, и у кого эти материалы могут быть. Если этих материалов в деле нет, суд истребует их у сторон или других лиц независимо от их участия в деле.
В части 5 комментируемой статьи содержится норма, согласно которой эксперту предоставлено право отказаться от дачи заключения, если:
предоставленных ему материалов недостаточно;
он не имеет необходимых знаний для выполнения возложенной на него обязанности.
Однако если предоставленных эксперту материалов недостаточно, он сначала должен обратиться в суд с запросом о предоставлении ему дополнительных материалов. Если же суд таких материалов эксперту не предоставил (или предоставил недостаточно для проведения экспертизы), он вправе отказаться от проведения экспертизы. Отказ эксперта от проведения экспертизы должна быть мотивированным.
Целью экспертизы является исследование доказательств специалистом, который обладает специальными знаниями в соответствующей области. Если эксперт не имеет необходимых знаний для ответа на поставленные эксперту вопросы, он вправе отказаться от проведения экспертизы.
В п. 1.9 разъяснения Высшего хозяйственного суда Украины от 18.09.97 г. N 02-5/289 "О некоторых вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Украины" отмечается, что в случае принятия отказа судебного эксперта от дачи заключения по основаниям, указанным в части четвертой статьи 31 ГПК судьей, последний фиксирует ее в постановлении о назначении другого судебного эксперта.
Часть 6 комментируемой статьи устанавливает право отвода судебного эксперта. Такое право предоставляется сторонам, прокурору. Поскольку третьи лица пользуются правами сторон, им также предоставляется право отвода эксперта.
Отвод может быть заявлен по следующим основаниям:
эксперт лично, прямо или косвенно заинтересован в результате рассмотрения дела;
эксперт является родственником лиц, участвующих в судебном процессе;
по мотивам некомпетентности эксперта.
ГПК не устанавливает исчерпывающего перечня обстоятельств, которые могут свидетельствовать о заинтересованности эксперта.
К таким обстоятельствам могут быть отнесены пребывание эксперта в особых отношениях с лицом, участвующим в деле. С учетом оценочного характера этого понятия суд, рассматривая заявление об отводе, должен исходить из мотивов заявления об отводе и наличия доказательств того, что такие отношения могут свидетельствовать о заинтересованности относительно результата рассмотрения дела. Под особыми отношениями может, например, разбираться служебная зависимость (в частности, в прошлом) эксперта (или его близкого родственника) от лица, участвующего в деле, или его представителя, а также иная зависимость судьи от такого лица.
Основанием для отвода могут быть публичные заявления эксперта по сути данного дела. Во публичными заявлениями следует понимать выступления, статьи, интервью, другие публикации в средствах массовой информации, выступления перед аудиторией, любое другое публичное оповещение, в котором изложены оценку эксперта по сути конкретного дела.
Предыдущая служебная деятельность эксперта может также свидетельствовать о заинтересованности в результате рассмотрения дела, если он во время предварительного рассмотрения этого же дела был процессуальный статус эксперта, переводчика, представителя, прокурора, секретаря судебного заседания. К таким обстоятельствам могут быть также отнесены участие эксперта в рассмотрении дела как судьи иностранного суда, арбитра арбитража или третейского суда.
Семейные отношения судьи со стороной или другими лицами, участвующими в деле, являются основанием для отвода, если эксперт является родственником или свояком стороны или других лиц, участвующих в деле. Причем ГПК не конкретизирует степени или близости родственных отношений. Итак, любой родство является основанием для отвода. В контексте комментируемой нормы основанием для отвода эксперта будет также и пребывания в семейных отношениях.
Состав родственников и лиц, находящихся в семейных отношениях, определяется нормами Семейного кодекса Украины. В частности, к ним относятся родители, супруги, братья, сестры, дети, а также родители, братья, сестры и дети супругов, усыновители или усыновленные, опекуны или попечители.
Также не допускается участие лица в качестве эксперта по делу, если он является родственником судьи, рассматривающего дело.
Основанием отвода судьи может быть некомпетентность эксперта, т. е. отсутствие у него необходимых специальных знаний для ответа на вопросы, которые решаются экспертизой.
Перечень обстоятельств, которые могут быть основаниями для отвода эксперта, является исчерпывающим.
Также согласно ст. 12 Закона Украины "О судебной экспертизе" судебный эксперт обязан заявлять самоотвод при наличии предусмотренных законодательством оснований, исключающих его участие в деле. Следовательно, при наличии изложенных оснований судебный эксперт должен заявить самоотвод.
Часть 7 комментируемой статьи устанавливает порядок подачи заявления об отводе судебного эксперта.
По содержанию отвод должен быть мотивированным, т. е. содержать ссылки на основание для отвода и доказательства, подтверждающие обстоятельства, являющиеся основанием для отвода. По форме отвод должен подаваться в письменной форме.
Отвод должен заявляться до начала разрешения спора. Вместе с тем согласно ч. 4 ст. 41 ГПК отвод может быть заявлен до начала проведения судебной экспертизы.
После начала рассмотрения спора отвод может быть заявлен, если обстоятельства, являющиеся основанием для отвода, стали известны лицу, заявляющая отвод, после начала рассмотрения дела по существу.
Особенно это касается отвода по мотивам некомпетентности эксперта. Ведь его некомпетентность может быть выяснена не ранее чем после предоставления ему материалов для проведения экспертизы и получения заключения экспертизы.
Согласно части 8 комментируемой статьи вопрос об отводе эксперта решается судьей, рассматривающим дело. При решении вопроса об отводе выносится определение, в котором должно быть указано мотивы заявления об отводе, об удовлетворении или отказе в удовлетворении отвода. В случае удовлетворения отвода в постановлении должно быть указано, на каком основании отвод удовлетворен, и о назначении другого эксперта.