Комментарий :
Предмет регулирования и цели статьи
1. Статья определяет единственным способом фиксирования судебного заседания во время судебного разбирательства (в судах высших инстанций - соответственно апелляционного, кассационного рассмотрения, рассмотрения по исключительным обстоятельствам) звукозапись судебного заседания техническим средством.
2. Использование технического средства позволяет с полной точностью зафиксировать ход судебного заседания, уменьшить вероятность подделки или искажения высказываний, стимулирует суд и участников процесса к должного поведения в судебном заседании.
Правовая основа статьи
3. Статья 129 Конституции Украины гласность судебного процесса и его полная фиксация техническими средствами определила одними из основных принципов судопроизводства. На внедрение этих принципов в жизнь и предусмотрены положения комментируемой статьи.
4. Часть шестая статьи 12 КАСУ с целью обеспечения принципа гласности и открытости судебного разбирательства возлагает на суд обязанность обеспечить полное фиксирование судебного заседания во время судебного разбирательства с помощью звукозаписывающего технического устройства. Одновременно это не препятствует лицам, присутствующим в судебном заседании, вести звукозапись судебного заседания собственным портативным техническим средством, а по разрешению суда также проводить видеозапись (см. часть седьмую статьи 12 КАСУ).
Судебные заседания, которые предстоит фиксировать
5. Общая формула, что суд во время судебного рассмотрения административного дела осуществляет полное фиксирование судебного заседания, несмотря на целые статьи, требует расширенного толкования.
Фиксироваться по правилам комментируемой статьи должны судебные заседания, которые проводятся в зале судебного заседания, во время:
1) судебного рассмотрения дела в суде первой инстанции (глава 3 раздела III КАСУ)
2) апелляционного рассмотрения дела (статья 196 КАСУ)
3) кассационного рассмотрения дела (статья 221 КАСУ)
4) судебного рассмотрения дела по исключительным обстоятельствам (часть третья статьи 241, статья 221 КАСУ)
5) рассмотрения заявления о пересмотре судебного решения по вновь открывшимся обстоятельствам (статья 252 КАСУ).
На наш взгляд, должны фиксироваться также судебные заседания, которые проводятся в зале судебного заседания для решения отдельных процессуальных вопросов, таких как передача дела в другой административный суд (статья 22), восстановлении или продлении процессуального срока (статья 102), обеспечения административного иска ( статья 118), вопросов, связанных с устранением недостатков судебного решения (статьи 168 - 170), а также с выполнением судебного решения (статьи 256, 259 - 265 КАСУ) и т. д., поскольку решения по этим вопросам могут быть предметом пересмотра в суде высшей инстанции.
Также вместе с составлением протокола могут фиксироваться путем проведения аудиозаписи судебных заседаниях, в которых выполняется судебное поручение или совершается отдельное процессуальное действие вне зала судебного заседания (например, допрос свидетеля в месте его нахождения, осмотр доказательств на месте), если для этого есть соответствующие технические возможности (см. часть вторую статьи 45 КАСУ).
6. Течение предварительного судебного заседания не подлежит фиксированию ни техническими средствами, ни составлением протокола. Вместе с тем фиксирование предварительного судебного заседания может вестись по инициативе суда для закрепления отдельных процессуальных действий, совершаемых в его ходе и имеют значение для дальнейшего рассмотрения дела, в частности, устного заявления стороны (третьего лица) о подтверждении полномочий своего представителя, устных заявлений сторон о примирение или о признании определенных обстоятельствах. Альтернативным может быть вариант, когда суд склонять стороны и других лиц, участвующих в деле, до письменного оформления таких заявлений.
Суд не должен фиксировать судебный (апелляционный, кассационный) рассмотрение дела, которое происходит в порядке письменного производства, поскольку согласно пункту 10 статьи 3 КАС такое рассмотрение проводится без судебного заседания.
Не следует фиксировать предварительное судебное заседание во время кассационного производства (статья 2201 КАСУ), а также решения вопроса о допуске жалобы к производству по исключительным обстоятельствам (статья 240 КАСУ), поскольку в обоих случаях судебное заседание по своему содержанию является совещанием судей, тайну которой охраняет статья 154 КАСУ.
Порядок осуществления фиксирование судебного заседания
7. Фиксирование судебного процесса техническими средствами - техническая запись судебного заседания с помощью комплекса с фиксирования процесса, который включает в себя создание аудиофонограмм судебного заседания.
8. Суд осуществляет полное фиксирование судебного заседания с помощью специального звукозаписывающего технического средства.
Законом Украины "О судоустройстве Украины" 103 от 7 февраля 2002 обязанность обеспечивать суды необходимыми техническими средствами фиксирования судебного процесса возложено на Государственную судебную администрацию Украины (пункт 14 части первой статьи 126). Сегодня самой распространенной в судах системой фиксирования судебного процесса является комплекс звукозаписи "Обериг", что представляет собой персональный компьютер с микшером (может быть встроен в системный блок), 1 - 6 микрофонами, наушниками, динамиками, блоком бесперебойного питания и соответствующим программным обеспечением.
9. Данная статья возлагает обязанность фиксировать судебное заседание на секретаря судебного заседания. Председательствующий своим распоряжением может поручить фиксирование судебного заседания другому работнику суда с соответствующей подготовкой. Секретарь или работник допускается к звукозаписи при наличии сертификата о прохождении курса обучения по теме "Техническое фиксирования судебного процесса".
Согласно подпункту "ж" пункта 2.9 Временного положения о службе судебных приставов и организации ее деятельности, утвержденного приказом Государственной судебной администрации Украины от 21 апреля 2004 года N 51/04, судебный распорядитель, по распоряжению председательствующего, обязан оказывать помощь секретарю судебного заседания в обеспечении фиксирования судебного процесса техническими средствами. Также во время подготовки секретарем судебного заседания к работе технических средств фиксации и осуществления фиксации судебного процесса судебный распорядитель принимает меры безопасности по недопущению вывода их из строя присутствовать в зале лицами (пункт 3.6.7 Инструкции о порядке обеспечения старшими судебными распорядителями и судебными распорядителями проведения судебного заседания , их взаимодействия с правоохранительными органами, утвержденной приказом Государственной судебной администрации Украины от 18 октября 2004 года N 182/04).
10. Единый порядок фиксирования судебного процесса техническими средствами установлен Инструкцией о порядке фиксирования судебного процесса техническими средствами, утвержденной приказом Государственной судебной администрации Украины от 21 июля 2005 года N 84.
Согласно Инструкции секретарь судебного заседания перед началом работы обязан:
1) проверить комплекс звукозаписи на отсутствие признаков вмешательства в конструкцию, целостность пломб;
2) включить комплекс звукозаписи, зарегистрироваться в системе;
3) проверить часы и календарь комплекса звукозаписи на предмет соответствия текущим дате и времени;
4) проверить наличие свободного места на внутреннем носители комплекса звукозаписи;
5) проверить работоспособность устройств, провести тестирование для проверки того, что составляющие комплекса звукозаписи (микрофоны, микшер и т. д.) работают нормально и запись идет правильно.
Тестовая запись хранится вместе с фонограммой судебного заседания.
Данные о результатах проверки (фамилия, имя, отчество секретаря судебного заседания, инвентарный номер комплекса звукозаписи, дата и время по показателям проверки комплекса звукозаписи, сведения о свободном месте, "комплекс звукозаписи работоспособный") вносятся в журнал судебного заседания.
Техническое фиксирования процесса начинается с момента открытия судебного заседания. В ходе судебного заседания секретарь судебного заседания ведет журнал судебного заседания с помощью специальной программы звукозаписи.
В случае необходимости секретарь обращается в суд с просьбой обязать участников заседания говорить громче.
Если выявлены признаки неработоспособности оборудования комплекса звукозаписи, секретарь судебного заседания докладывает председательствующему о невозможности дальнейшего фиксирования судебного процесса.
После окончания судебного заседания секретарь судебного заседания хранит журнал, распечатывает и подписывает его и передает для приобщения к материалам дела, создает архивную и рабочую копии фонограммы (на отдельных компакт-дисках). Архивная копия должна быть сдана архивариуса до конца рабочего дня, а рабочая копия прилагается к делу.
Оригинал фонограммы записывается на комплекс звукозаписи зала судебного заседания, сохраняется временно на компьютере или устройстве, с которого непосредственно делалось фиксирования, и не может быть стертым, пока не произошло создания архивного и рабочей копий.
Согласно части третьей комментируемой статьи носитель информации (компакт-диск с рабочей копией) является приложением к журналу судебного заседания и после окончания судебного заседания приобщается к материалам дела в специальном конверте, на котором указываются следующие сведения: номер судебного дела; серийный номер компакт-диска , дата судебного заседания; подпись секретаря судебного заседания; примечание.
Переходный период
11. После вступления в силу Конституции Украины в 1996 году и даже КАСУ в 2005 году государство не смогло создать надлежащих условий для выполнения соответствующих требований о полном фиксировании судебного заседания техническими средствами. Суды не получили достаточного количества залов судебных заседаний, оборудованных техническими средствами фиксации судебного процесса. Поэтому в сентябре 2005 года срочно были внесены изменения в ГПКУ и КАСУ, которым до 1 января 2008 года судам было разрешено и дальше фиксировать ход судебных заседаний составлением протокола, если не было требования лица, участвующего в деле, или инициативе суда о проведении фиксирования техническими средствами. Подробнее об этом см.. пункт 21 раздела VII "Заключительные и переходные положения" КАСУ.