Опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства только по его письменному заявлению (ч. 3 ст. 63 ГК Украины). Это является обычным и естественным условием, поскольку принуждение к выполнению опекуном и попечителем своих обязанностей будет противоречить интересам самого ребенка, а также цель, которая ставится перед институтом опеки и попечительства не может быть достигнута следующим образом.
Кроме добровольного волеизъявления лица, опекун и попечитель должны отвечать требованиям закона и принять на себя эти обязанности. Опекуном или попечителем может быть лицо с полной гражданской дееспособностью. При назначении опекуна для малолетнего ребенка и при назначении попечителя для несовершеннолетнего учитывается желание самого подопечного.
Опекуном или попечителем не может быть лицо, лишенное родительских прав, если они не были восстановлены и поведение и интересы которого противоречат интересам лица, нуждающегося в опеке и попечительства (ст. 64 ГК Украины, ст. 244 СК Украины).
В каждом отдельном случае суды или органы опеки и попечительства обязаны выяснить образ жизни опекуна (попечителя), особенности его поведения и другие обстоятельства, которые делают невозможным выполнение им своих обязанностей.
Опекуном или попечителем не могут быть лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять соответствующие функции; находятся на учете или лечатся в психоневрологических и наркологических учреждениях; отношении которых имеются подозрения в злоупотреблении опекунскими правами с целью завладения имуществом подопечного.
Если лицо было опекуном (попечителем) и по ее вине опекунство (попечительство) было прекращено, то это также будет препятствием к назначению его опекуном (попечителем).
Опекуном (попечителем) не может быть:
- Лицо, осужденное за совершение тяжкого преступления;
- Лицо, которое злоупотребляет спиртными напитками, наркотическими средствами (ст. 244 СК Украины);
- Лицо, у которого были отобраны дети без лишения ее родительских прав (ст. 170 СК Украины).
Конечно, функции опекуна (попечителя) легче и проще выполнять лицу, имеющему навыки воспитания своих детей или определенные профессиональные навыки или просто является хорошим, отзывчивым и добропорядочным человеком. Законодатель закрепил в Гражданском кодексе Украины положения, которое фактически сначала получило свое подтверждение в жизни, а именно: «опекун или попечитель назначаются преимущественно из лиц, находящихся в семейных, родственных отношениях с подопечными с учетом личных отношений между ними» (ч. 4 ст . 63 ГК Украины).
Если ребенок постоянно проживает в заведении здравоохранения, учебном или другом детском учреждении, функции опекуна (попечителя) возлагаются на администрацию этих учреждений (ст. 245 СК Украины).
Опека или попечительство устанавливаются по месту жительства физического лица, нуждающегося в опеке или попечительстве, или по месту жительства опекуна или попечителя. Законодатель устанавливает альтернативное правило относительно места установления опеки (попечительства).
Опека (попечительство) устанавливается по месту жительства ребенка, подлежащего опеке (попечительству), или по месту жительства опекуна (попечителя).
Опекун (попечитель) вправе с учетом мнения ребенка и рекомендаций органа опеки и попечительства, самостоятельно определить способы воспитания ребенка.
Если у ребенка, над которой установлена ??опека (попечительство), есть родители или другие родственники, то опекун (попечитель) обязан позволить ребенку общаться с ними, за исключением случаев, когда такое общение не отвечает ее интересам. Итак, суть института опеки и попечительства состоит в содержании его задач и во многих моментах подобен прав и обязанностей родителей по отношению к своим детям. Права опекуна и попечителя, как и родительские права, не могут осуществляться вопреки интересам ребенка.
В Гражданском кодексе Украины права и обязанности опекуна и попечителя расширенные и регулирующих имущественные правоотношения между ними и подопечной ребенком.
В частности, опекун, его жена, муж и близкие родственники (родители, дети, братья, сестры) не могут заключать с подопечным договоров, кроме передачи имущества подопечному в собственность по договору ссуды. От имени подопечного опекун не вправе осуществлять дарение, а также обязываться от его имени поручительством. Это обусловлено необходимостью исключить злоупотребления со стороны опекуна. Такие сделки, совершенные опекуном, являются недействительными (ничтожными). Поэтому в порядке искового производства суды рассматривать не вопрос о признании таких сделок недействительными, а требования о применении последствий недействительности такого ничтожной сделки (ст. 216 ГК Украины).
Что касается попечителя, дает согласие на совершение несовершеннолетним ребенком сделок, выходящих за пределы мелких бытовых, то закон четко устанавливает правило, когда опекун не может дать такое согласие, в частности на заключение договоров между подопечным и своей женой (мужем) или своими близкими родственниками, кроме передачи имущества подопечному в собственность (ст. 70 ГК Украины).
Согласно гражданским и семейным законодательством определен порядок заключения сделок опекунами (попечителями) от имени малолетних и несовершеннолетних детей.
До декабря 2006 года обязанности по опеке и попечительству в отношении ребенка выполнялись бесплатно. Однако с изменениями, которые были внесены в ч. 5 ст. 249 СК Украины 22.12.2006 года, основания для возникновения права на выплату услуг опекуна и попечителя, размер и порядок ее выплаты устанавливаются Кабинетом Министров Украины. Следовательно, по общему правилу опека (попечительство) осуществляется бесплатно, кроме случаев, определенных законом.
Опека (попечительство) не прекращает права ребенка на алименты, пенсии, другие специальные выплаты, а также на возмещение вреда в связи с потерей кормильца. Эти права также сохраняются у детей-сирот и детей, лишенных родительской опеки, которые проживают в учреждениях здравоохранения или других детских учреждениях, а также в приемной семье.
Контроль за соблюдением прав ребенка, над которым установлена ??опека (попечительство), осуществляет соответствующий орган.
Соответственно, законодатель выписывает права и обязанности опекуна (попечителя) в отношении ребенка.
В первую очередь, в обязанности опекуна (попечителя) в отношении ребенка относятся обязанности по воспитанию, заботе о здоровье ребенка, физическое, психическое, духовное развитие, обеспечение получения ребенком общего среднего образования.
Именно с совместным проживанием тесно переплетается право на обеспечение ребенку условий для всестороннего развития, образования и воспитания.
Естественно, воспитание ребенка не может быть достигнуто опекуном (попечителем) без соблюдения принципа уважения человеческого достоинства ребенка, исключая жестокое и грубое обращение с ребенком.
Отдельно законодатель делает акцент на праве ребенка пользоваться жильем, в котором он проживал до установления опеки (попечительства). Жилье может принадлежать ему на праве частной собственности, если оно было получено им в соответствии с нормами гражданского законодательства, в порядке наследования, по договору дарения или в соответствии с Законом Украины «О приватизации государственного жилищного фонда» или на основании других гражданско-правовых договоров. За детьми также остается жилье в соответствии с договором найма (ст. 106 Жилищного кодекса).
Перечень прав ребенка, над которым установлена ??опека (попечительство), дается в ст. 247 СК Украины и включает как права личного неимущественного, так и имущественного характера. Таким образом, специальная норма семейного права, законодательно закрепила права ребенка, над которым устанавливается опека (попечительство), является дополнительной гарантией соблюдения законных прав и интересов такого ребенка. К этим правам относятся:
- Право на проживание в семье опекуна или попечителя, на заботу с его стороны;
- Право на обеспечение ему условий для всестороннего развития, образования, воспитания и уважение их человеческого достоинства;
- Право на сохранение права пользования жильем, в котором он проживал до установления опеки и попечительства. В случае отсутствия жилья, ребенок имеет право на его получение в соответствии с законом;
- Право на защиту от злоупотреблений со стороны опекуна или попечителя.
Итак, право на проживание ребенка в семье опекуна (попечителя) основывается на закрепленном в Семейном кодексе праве ребенка жить и воспитываться в семье (ст. 4 СК Украины), и соответствует положениям гражданского права о месте проживания ребенка.