В Украине сегодня активизировались разного рода проверяющие органы. Если компания разместила на товаре или этикетке товарный знак и если определенные лица посчитали это незаконным, то госорган не только оштрафует правонарушителя, но и, скорее всего, конфискует товар. Разберем эту актуальную для предпринимателей тему на примере такого товара как спортивные футболки. В основном товарные знаки размещаются незаконно на упаковках (этикетках) товара, а не на самом товаре. В подобных случаях многие предприниматели считают справедливым, что конфискованы должны быть не сами товары, а их упаковка (этикетка).
Если подвела этикетка. Как уберечь товар от конфискации
За незаконное использование средства индивидуализации товаров, работ, услуг КоАП обещает штраф с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение средства индивидуализации. Гражданское и административное законодательство, регулирующее этот вопрос, обладают недостатками юридической техники. Их двоякое толкование создает правовую неопределенность, что противоречит Конституции. В такой ситуации сложно бывает предположить судьбу товара, на упаковке которого незаконно расположено средство индивидуализации.
В юридической практике используется концепция единого товарного объекта, которая воспринимает товар и упаковку (этикетку) единым товаром, подлежащим конфискации независимо от наличия незаконно размещенного товарного знака на самом товаре. Если товар невозможно отделить от упаковки без нарушения обязательных требований к обращению и информированию о товаре, то товар и упаковку признают единым объектом.
453 тыс. единиц контрафактной продукции было выявлено за 2017 год.
Тем не менее судебная практика может в любой момент измениться, поскольку на законодательном уровне отсутствует ясность в регулировании рассматриваемого вопроса, а позиция ВХС о едином товарном объекте не является «прецедентной».
Самая серьезная санкция — конфискация товара
Конфисковать товар компетентные органы могут не только у компании, которая незаконно разместила на товаре товарный знак или импортировала товар в страну, но и у любой другой компании, которая занимается реализацией такого товара. При этом административную ответственность таких компаний невозможно устранить, даже если заключить соглашение с правообладателем после того, как выявится правонарушение. Такое положение дел свидетельствует о принципиальнейшем значении упорядоченного применения норм о конфискации контрафактного товара.
Суды отмечают, что нарушение исключительного права правообладателя товарного знака и незаконное использование товарного знака — тождественные понятия.
Таким образом, товар, на котором незаконно размещен товарный знак (контрафактный товар), нарушает права правообладателей и подлежит конфискации. Поскольку подобные меры применяются за деяния, которые представляют угрозу публичным интересам, они не могут защищать исключительно частные интересы правообладателя. Такие меры в первую очередь должны быть направлены на пресечение противоправного поведения, посягающего на публичный порядок. Для защиты же частных интересов существуют гражданско-правовые средства защиты.
Контрафактный товар — незаконный оборот
Контрафактным является товар, который нарушает исключительные права правообладателей. Госорганы конфискуют контрафактный товар, поскольку считается, что именно такой товар находится в незаконном обороте.
Контрафактный товар следует отличать от фальсифицированного товара. Фальсифицированным является товар, который создается с нарушением технологии производства. Другими словами, товар не соответствует по качеству аналогичным товарам, которые изготовлены по всем технологиям.
Контрафактный товар не обязательно является фальсификатом и иногда может превосходить оригинал (бренд) по отдельным параметрам. Тем не менее судебная практика указывает, что, как правило, контрафактные товары не соответствуют требованиям государственных стандартов, что может представлять опасность для здоровья потребителя. В преобладающем большинстве распространяемая контрафактная продукция производится в подпольных цехах с грубейшими нарушениями технологии изготовления и санитарных норм. Кроме того, реализация такой продукции наносит значительный ущерб экономическим интересам государства, так как реальная прибыль, полученная от продажи, зачастую скрывается от налогообложения.
Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
Упаковка — изделие для размещения, защиты, перемещения, доставки, хранения, транспортирования и демонстрации продукции. Существует несколько видов упаковок.
Потребительская упаковка — первичное упаковывание для реализации конечному потребителю. Вторичная упаковка содержит в себе несколько первичных упаковок. Многооборотная упаковка ориентирована на многократное применение.
Тара является элементом упаковки, который предназначен для размещения продукции (ИСО 21067:2007). Этикетка является носителем информации об упакованной продукции и ее изготовителе. Этикетка располагается на самой продукции, листе-вкладыше или ярлыке, прикрепляемом или прилагаемом к упаковке или изделию.
Таким образом, упаковка защищает товар от внешней среды, а этикетка содержит информацию о товаре. Такое понимание имеет важное значение для того, чтобы рассмотреть возможность обособления товара от его упаковки или этикетки.
Формальные положения закона позволяют признать контрафактными как сами товары, так и только их этикетки, упаковки. Причиной служит двусмысленная формулировка закона, которая не позволяет однозначно ответить на вопрос: является ли контрафактным товар, если товарный знак незаконно размещен только на его упаковке (этикетке)? Вопрос остается открытым.
Судебная практика пытается сформулировать справедливый подход
Некоторые суды конфискуют весь товар, а некоторые — только упаковку (этикетку), а сам товар возвращают его владельцу. Оба подхода имеют свои недостатки. Первый подход нарушает экономические интересы собственников товара. Второй подход сложно реализовывать на практике, хотя это является для компаний экономически выгодным. Однако насколько в таком случае допустимо сохранение в обороте самого товара, на который легла тень контрафактности?
Формальное толкование законодательства практически полностью лишает смысла институт конфискации самого товара, поскольку зачастую контрафактными в реальности являются упаковки и этикетки товара, которые могут быть обособлены от самого товара без ущерба последнему. Соответственно, такое формальное толкование может потенциально стимулировать недобросовестное поведение хозяйствующих субъектов.
Судебная практика по делам о защите товара
Формальный подход. ООО «Быстрохок» были возвращены 12 000 штук банок с напитком, на этикетках которых незаконно содержался чужой товарный знак. Суд решил конфисковать лишь бумажные этикетки, наклеенные на корпуса банок, поскольку только на них был незаконно расположен товарный знак.
У ООО «Смарт Импэкс» конфисковали 63 624 картонных полукоробок, в которых размещался напиток в бутылках. Суд посчитал возможным не конфисковывать сам товар (бутылки), так как товарный знак был размещен только на полукоробках.
Стоит отметить, что в концепции единого товарного объекта отсутствует последовательность ее применения. Создается впечатление, что, по мнению некоторых судов, обособление (отделение) любой упаковки (этикетки) от товара нарушает условия, обеспечивающие процесс обращения продукции или требования об информировании о характеристиках изделия. Однако подобный вывод не может быть абсолютным. В каждом конкретном случае требуется:
— оценить допустимость отделения упаковки (этикетки) от товара без его повреждения, нарушения его потребительских свойств;
— установить обязательные требования к обращению продукции и информированию о ее характеристиках, а также факт нарушения этих требований.
Как не допустить конфискации товара
1. Убедитесь, что товарный знак охраняется законом
Если товарный знак не охраняется на территории государства, то товар не может быть признан контрафактным по данному критерию, то есть по признаку нарушения чужих прав на товарный знак.
Поскольку в составе товарного знака могут содержаться неохраняемые элементы, убедитесь, что спорный элемент товарного знака, примененный к вашему товару, является охраняемым. В противном случае товар также не может быть признан контрафактным.
2. Сопоставьте классы МКТУ, в отношении которых зарегистрирован товарный знак, с классами МКТУ, к которым относится ваш товар.
Исключительное право на товарный знак принадлежит правообладателю применительно только к тем товарам, в отношении которых он зарегистрирован. Товар нельзя признать контрафактным, если товарный знак зарегистрирован в отношении классов МКТУ (в т. ч. однородных), к которым не относится спорный товар.
3. Убедитесь, что товар был введен в оборот c согласия правообладателя или самим правообладателем.
Если ваш товар был введен в гражданский оборот на страны самим правообладателем или с его согласия, то дальнейшая реализация данного товара третьими лицами не позволяет считать такой товар контрафактным.
4. Убедитесь в полномочиях лица, требующего конфискации товара.
Требование о конфискации товара может предъявить правообладатель товарного знака или его представитель. Если конфискация товара происходит в административном порядке, следует убедиться, что у должностных лиц есть полномочия составлять протокол об административном правонарушении. Такие протоколы могут составлять должностные лица органов внутренних дел, таможенных органов, органов в области защиты прав потребителей. Если у заявителя, который требует конфисковать товар, отсутствуют полномочия, суд должен отказать в удовлетворении соответствующих требований.
5. Проведите экспертную оценку товара на предмет наличия риска применения концепции единого товарного объекта.
Если упаковку (этикетку) будет допустимо отделить от товара без повреждения товара, при этом не будут нарушены обязательные требования в части обращения товара и информирования потребителей о его характеристиках, то у вас будет больше шансов убедить суд в том, что конфисковать следует только контрафактную упаковку (этикетку), но не сам товар.