Иногда на форуме разворачиваются настоящие баталии, которые временами годами скитаются из темы в тему. В частности, один из таких споров уже давно тлеет вокруг вопроса: может ли общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) существовать при отсутствии наемных работников?
К тому же на этот раз дело усложняется еще и тем, что единственным работником ООО является директор, который, в свою очередь, также хочет уволиться. Итак, предлагаем сначала рассмотреть позиции сторон спора.
Позиция 1: Нет, ООО не может существовать без директора, а значит и наемных работников.
Обосновывая свое мнение, приверженцы данной позиции обращают внимание на положение ч. 2 ст. 62 Закона Украины "О хозяйственных обществах", по которому "в обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган: коллегиальный (дирекция) или единоличный (директор)". При этом подчеркивается категоричность закрепленной законодателем формулировки: именно создается, а не может создаваться, что практически не оставляет простора для разночтений.
Однако, с точки зрения сторонников указанной позиции, это никоим образом не ограничивает директора в праве уволиться по собственному желанию, но в таком случае участники общества обязаны созвать общее собрание и назначить (избрать) нового директора.
Позиция 2: Да, ООО может существовать без наемных работников вообще, включительно с директором.
Адепты данной позиции обращают внимание на отсутствие в действующем законодательстве требований относительно минимального количества работников ООО, а также то, что директор – исполнительный орган и конкретное физическое лицо – директор – это совсем не одно и то же, а значит, обязанность создать такой орган не означает обязанности назначить директора.
Приверженцы этой позиции, среди прочего, обращают внимание на формулировку ч. 4 ст. 65 ХК Украины, согласно которой "в случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт)...", откуда следует, что существование ООО допускается и без найма последнего. Следовательно, для увольнения директора нет никаких препятствий, а собственник (или собственники) ООО в соответствии с ч. 2 ст. 65 ХК Украины может осуществлять управление предприятием самостоятельно.
Мнение юристов: законодательство не запрещает ООО обходиться без наемных работников
Несмотря на довольно агрессивные столкновения обеих сторон, рискнем перейти в оппозицию и, в определенной мере, не согласиться со всеми. По нашему мнению, существование ООО без директора и работников хотя и возможно, но крайне неуместно.
Действительно, действующее законодательство не запрещает ООО обходиться без наемных работников, так что формально такое предприятие может иметь только одного работника, директора или не иметь их вообще в случае, когда управление осуществляется непосредственно собственником (или собственниками). Впрочем, наличие руководителя часто требуется другими законами: так, например, п. п. 13, 14 ч. 2 ст. 9 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований" обязует вносить в Единый государственный реестр сведения о руководителе (или членах руководящих органов предприятия).
Довольно неоднозначна по этому поводу позиция Министерства юстиции Украины. Так, отвечая на вопрос "Может ли предприятие работать без назначения директора (другого руководителя)?", в письме от 20 сентября 2013 года № 533-0-2-13/6.1 Минюст только отмечает, что в ООО "создается исполнительный орган (коллегиальный или единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников".
Так может ли предприятие работать без руководителя и обязательно ли такой руководитель должен работать по трудовому договору (контракту) или же это может быть один из участников общества, который решением собрания (учредительными документами) "откомандирован" выполнять управленческие функции, кажется, не знают даже в Министерстве.
Немного ясности в эти вопросы вносит письмо Министерства социальной политики № 113/13/84-12 от 7 февраля 2012 года, в соответствии с которым форма участия собственника в управлении предприятием в случае, если собственник осуществляет управление предприятием без заключения трудового договора (в том числе на период, когда предприятие не осуществляет хозяйственную деятельность), и способ вознаграждения собственнику за такую деятельность могут быть определены учредительными документами.
Итак, если такая возможность предусмотрена учредительными документами, собственник может осуществлять управление предприятием самостоятельно без заключения трудового договора, а значит ООО может существовать без наемного директора и других работников. Но несмотря на такую возможность, для избежания разного рода неожиданностей в отношениях с органами государства и местного самоуправления (не говоря уже о контрагентах), которые, несомненно, возникнут, ООО все-таки следует нанять руководителя – хотя бы из состава участников.