Закон «Об акционерных обществах» предоставляет собственнику 10 и более процентов акций (далее – 10 %-ник) право самостоятельно созвать общее собрание акционерного общества в случае, если наблюдательный совет не примет решения о созыве внеочередного собрания по требованию такого акционера в течение 10 дней после получения этого требования. Но далеко не все процедуры, связанные с созывом общего собрания по требованию 10 %-ника, являются в полной мере понятными. В частности, пользователь портала Право Украины столкнулся с неопределенностью в процедуре внесения таким акционером изменений в повестку дня созванного им общего собрания. У него возник вопрос о том, как 10 %-ник может внести изменения в повестку дня созванного им общего собрания и как факт внесения этих изменений следует оформить.
Позиция 1. В данном случае 10 %-нику необходимо оформить соответствующее решение о внесении изменений в повестку дня, поскольку:
– ч. 3 ст. 38 Закона «Об акционерных обществах» прямо указывает на необходимость оформления такого решения;
– решение о внесении изменений в повестку дня не нужно принимать только в тех случаях, когда общее собрание созывается наблюдательным советом.
Позиция 2. Изменение повестки дня возможно без оформления решения о внесении в нее изменений, поскольку:
– решению о внесении изменений в повестку дня общего собрания должно предшествовать предложение акционера, которое в данном случае некуда подавать;
– согласно ч. 4 ст. 38 Закона «Об акционерных обществах» предложение к повестке дня, поданное собственником 5 и более процентов, считается включенным, если подано с учетом установленных требований;
– в данном случае предложение о внесении изменений в повестку дня будет рассматривать акционер, подавший такое предложение.
Позиция 3. 10 %-ник должен подать предложения о внесении изменений в повестку дня наблюдательному совету или другому органу, уполномоченному принимать решения о созыве и проведении общего собрания, поскольку:
– отсутствие набсовета не означает, что предложение может не подаваться. При отсутствии набсовета его полномочия в части созыва общего собрания передаются исполнительному органу;
– акционер имеет право лишь подать предложения о внесении изменений в повестку дня, но не принимать решения о включении такого предложения;
– при отсутствии обращения акционера к обществу и наличия должным образом оформленных документов невозможным будет получение реестра;
– акционеры, требующие созыва общего собрания, могут принять решение о внесении изменений в повестку дня только при отказе или игнорировании предложения акционера со стороны набсовета.
Мнение юристов проекта: При проведении внеочередного общего собрания по требованию 10 %-ника полномочия по принятию решения о внесении изменений в повестку дня, согласно ч. 3 ст. 38 Закона «Об акционерных обществах», переходят к акционеру, требующему созыва такого собрания. Соответственно, именно 10 %-ник должен принимать решение о включении всех предложений, в том числе, своих собственных, в повестку дня.
Для принятия им этого решения желательно, чтобы он предварительно составил предложение о внесении изменений в повестку дня по форме, определенной ч. 2 ст. 38 Закона «Об акционерных обществах». Впрочем, учитывая, что принятие решения об отказе во внесении изменений в повестку дня предложения, не содержащего всех требуемых данных, является правом, а не обязанностью лица, уполномоченного принимать такое решение (в данном случае – 10 %-ника), то, в принципе, такое предложение может и не соответствовать установленным к нему требованиям. То есть, в том числе, может быть подано устно (10 %-ник подумал и решил).
Но, в любом случае, решение о внесении изменений в повестку дня должно быть оформлено в письменном виде и заверено подписью (для юрлиц – еще и печатью) 10 %-ника, решившегося на такие изменения. О принятом решении 10 %-ник, созывающий общее собрания, считаем, должен уведомить других акционеров не позже чем за 10 дней до даты проведения общего собрания в порядке, установленном уставом. Если при этом речь идет о публичном АО, то он должен также в указанный срок уведомить об изменении повестки дня фондовую биржу, на которой АО прошло листинг, и разместить соответствующую информацию на веб-странице АО в Интернете. Такие уведомления он должен направить им через депозитария, ведущего учет права собственности на акции общества.
Такой вывод основан на положениях ч. 7 ст. 47 Закона «Об акционерных обществах», согласно которой при созыве общего собрания акционерами уведомления об этом и другие материалы отправляются всем акционерам общества лицом, которое ведет учет права собственности на акции общества. Эта норма, по нашему мнению, является специальной по отношению к ч. 7 ст. 38 Закона «Об акционерных обществах», возлагающей обязанность по уведомлению акционеров об изменениях в повестке дня на акционерное общество. Поэтому в случае внесения изменений в повестку дня при созыве общего собрания 10 %-ником должна применяться именно эта норма. В противном случае полноценная возможность организации созыва общего собрания акционерами могла бы быть неправомерно заблокирована набсоветом, отказавшимся созывать такое собрание.
ВЫВОД:
При созыве общего собрания акционером, являющимся собственником 10 и более процентов акций, решение о внесении изменений в повестку дня принимается этим же акционером, в том числе в случае, если предложение о таком изменении исходит от этого акционера. Внесение изменений в повестку дня в данном случае должно быть оформлено соответствующим решением акционера, созывающим общее собрание. Об этих изменениях указанный акционер с помощью депозитария должен уведомить других акционеров и прочих лиц.