Основным актом гражданского законодательства и гражданского права Украины, выполняет основную регулятивную нагрузку является ГКУ. Он является генеральным законом частного права. Но в то же время он не охватывает ряд отношений, которые со временем выделились в отдельные отрасли частного права или является употребляемых. Согласно ч.2 ст.1 ГКУ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой стороне, а также к налоговым, бюджетным отношениям гражданское законодательство не применяется, если иное не установлено законом. Не применимо ЦК и в семейных правоотношений.
ГК Украинской ССР от 18 июля 1963 просуществовал 40 лет. По мере демократизации общества обновления естественных прав человека он подвергался изменениям и дополнениям. Но ввиду того, что он регулировал имущественные и личные неимущественные отношения в целях построения коммунизма с переходом к рыночным отношениям объективно не мог и не может регулировать эти отношения на спорной ему идеологии. Невозможность дальнейшего применения ГК УССР вызвано прежде всего изменением характера и направления самого государства, новыми ценностями и критериями оценки деятельности государства, становлением и реальным наполнением идеи гражданского общества, банкротством идеи директивной экономики и господства государства. С отказом от применения основ гражданского законодательства и законодательства СССР как основного звена двухзвенного регулирования частных отношений ЦК потерял качество ядра гражданского законодательства.
С построением правового государства и гражданского общества, закрепления приоритета человека как основной социальной ценности, приватницькимы принципами ведения экономики, глобальными и интеграционными процессами возникла необходимость разработки и принятия нового ГКУ. Обновления гражданского законодательства начато с введением элементов рыночных отношений. Это ознаменовалось принятием 31 мая 1991г. новых Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. С распадом СССР этот акт на территории Украины в действие не вступил, что только обострило проблему принятия нового ГКУ.
Для этого следовало выявить и развенчать мифы советского гражданского законодательства: о единстве права который был основан на моновласности, об идеологическом характере права, о тождестве права и закона, о системообразующие факторы советского права (аксиоматичность значение предмета и метода правового регулирования как двойного критерия деления права на отрасли права), о примате государственных интересов над частными (сначала думай о Родине, а потом о себе), о едином механизме правового регулирования всех отношений, об универсальности правовых средств регулирования общественных отношений, о том, что главным регулятором отношений являются нормы права, о необходимости формирования единого понятия советский человек.
В противоположность им комиссией были разработаны новые ориентиры, которые метко названы Н. Н. Сибилева антимифамы. К ним он относит: объективность деления права на частное в публичное, о гражданской сообщество - союз независимых и свободных людей, о человеке как высшей социальной ценности, о соотношении публичного и частного права и служения первого в конечном итоге интересам человека, о необходимости обеспечения независимого судопроизводства и служение судей праву (закону, а не государству), о необходимости изменения воспринятой системы права, о критериях применения императивного и диспозитивного методов регулирования правоотношений, о примате договорного регулирования над законом другие.
Определяющими идеями нового ГКУ является признание главными фигурами гражданско-правовых отношений физических лиц и созданных физическими лицами юридических лиц, даже государство через свои органы в гражданских отношениях действует на основе частного права, установлено развернутую регламентацию личных неимущественных прав физических лиц, вещных прав, введены новые институты (право владения и право на чужие вещи), сформулированы новые положения о договорных и недоговорные обязательства, в частности введены общие положения о договорах, более четкое их группировки, введены новые договорные институты. В то же время договоры традиционного хозяйственного (предпринимательского) направление регулируются ГКУ. В недоговорных отношениях введены новые институты загальноохоронного направления, есть ряд новелл в наследственном праве.
Принятие ГК имеет слишком долгую историю, со временем станет предметом более детального изучения и анализа от поручения к созданию рабочей группы распоряжением КМУ от 24.03.1992р. № 176-р. В эту группу вошли министр юстиции Онопенко - руководитель, и А. А. Подопригора - заместитель. Над окончательным проектом ГК работали рабочая группа в составе Министра юстиции Головатого С. П. (Руководитель), Довгерта А. С. (Заместитель), Подопригора А. А. (заместитель), Пушкин А. А. (Научный координатор), Боброва Д. В., Кузнецова Н. С., Луц В. В., Ромовская З. В., Мусияка В. Л., Сибилева Н. Н., Шевченко Я. Н.. Обязанности ученого секретаря выполнял Калакура В. Я.
"Концепция, структура и основные институциональные подходы, проекта ГК Украины обсуждались на научных собраниях и в Верховной Раде Украины в течение последних 7 лет".
ГК Украины был принят Верховной Радой Украины 29 декабря 2001 до обеда и имел 1327 статей. В этот же день было принято и ХКУ. Вследствие противоречий между этими актами Президент Украины наложил на оба кодекса вето, предложил Верховной Раде Украины вернуться к рассмотрению и устранить противоречия. Учитывая требования Совета Европы в 16 января 2003 ЦК был все-таки принят. Одновременно с ним принято и ХКУ, а 6 марта этого года оба кодекса был подписан президентом. Итак оба кодекса - результат компромисса, а точнее уступка представителям хозяйственного направления. Некоторые из представителей последнего и сами не рады тому что произошло.
Этот проект был "... построен по общепринятой во многих странах мира так называемой пандектной системой, согласно которой нормы, регулирующие общие вопросы всех гражданских правоотношений, вынесены за скобки и представлены в проекте (с учетом его новой увеличенной внутренней структуры, которая также соответствует мировым стандартам) ... "," проект на различных этапах его создания прошел в целом (а также отдельные его части) прошел экспертизу в юридических и научных учреждениях западных стран, в частности Германии, Нидерландов, США, Италии, Швейцарии ", а" эсперты высоко оценили основные направления и положения ЦК и отметили, что по своей концепции, структуре, основными институтами проект полностью соответствует современным мировым подходам и тенденциям правового регулирования гражданского (в том числе коммерческих отношений и европейским достижениям в гармонизации гражданского права ".
Общегосударственная программа адаптации законодательства Украины к законодательству Европейского Союза определяет механизм достижения Украиной соответствия третьему Копенгагенскому и Мадридскому критериям приобретения членства в Европейском Союзе. Целью адаптации является достижения соответствия правовой системы Украины acquis communautaire с учетом критериев, предъявляемых Европейским Союзом (ЕС) к государствам, которые намерены вступить в него. Адаптация законодательства - процесс приведения законов Украины и других нормативно-правовых актов в соответствие с acquis communautaire.
ГКУ отражает традиции кодификации гражданского права вообще, опирается на объективно существующую систему гражданского права. Вместе с тем между системой гражданского права и системой ГКУ определенные обусловленные объективными и субъективными причинами различия. Новый ГКУ состоит из шести книг, разбитых на разделы, разделы - на главы, некоторые главы - на параграфы. В нем насчитывается 1308 статей.
Новый ГК Украины разработан на парадигме его социальной направленности, континентальных правовых доктринах, и пандектной подходе. Однако в нем есть элементы пассионарности.
Книга первая "Общая часть" устанавливает нормы общего и сгруппирована по пяти разделам: 1 - "Основные положения" (3 главы), 2 - "Лица" (3 подразделения разбитых на 11 глав), 3 - "Объекты гражданских прав "(4 главы), 4 -" Сделки, представительство "(две главы), 5 -" Сроки и сроки. Исковая давность "(две главы). В частности, в них подчеркнуто объективный характер гражданских правоотношений с их уточнением, есть ряд новелл по регулированию этих отношений исключительно актами гражданского законодательства (!), Введение понятия физическое лицо, особенно физическое лицо-предприниматель, регулирования участия юридических лиц в гражданских правоотношений с доктрины реальности юридического лица, четко на новых принципах определены особенности участия государства и органов местного самоуправления в этих отношениях, введена категория "сделка", определен правовой режим ряда объектов гражданского права.
Книга вторая "Личные неимущественные права физических лиц" состоит из трех глав, и вообще принципиально новой в гражданском праве Украины, иногда повторяет положения Конституции Украины за что подвергается критике. Но достоинством является раскрытие содержания личных неимущественных прав, перечень способов их защиты. В основу этой книги положены международно-правовые документы в области прав человека (международное гуманитарное законодательство).
Книга третья "речевого право" состоит из общих положений и двух разделов, которые разбиты на главы. Раздел «Право собственности» состоит из шести глав, а раздел «речевого права на чужое имущество» - из пяти глав. По сути в этой книге урегулирован классические речевого права: владение, право собственности, сервитутные права, право пользования чужой землей для сельскохозяйственных нужд (эмфитевзис), право пользования чужой землей для застройки (суперфиций) и другие вещных правах. В отличие от проекта залог перенесена все-таки в способы обеспечения обязательств.
Основным признано право собственности и большая группа норм этой книги посвящена именно ему. Установлен новый подход к его регулированию на основе определения положительных прав субъектов, исключено институты производной собственности и коллективной собственности, установлены особенности права собственности на важнейшие объекты.
Книга четвертая "Право интеллектуальной собственности" несмотря на то, что некоторые ее институты мало корреспондируются между собой является монолитной претерпела именно больше изменений и состоит из главы "Общие положения о праве интеллектуальной собственности" и 11 глав о отдельные институты. Она интегрировала в себя основные положения текущего законодательства в сфере интеллектуальной собственности. Основное ее направление - прагматичный подход по использованию имущественных прав на результаты творческой деятельности. Кроме этого она содержит общие положения, которые определены дезинтеграционным подходом к регулированию права интеллектуальной собственности.
Книга пятая "Обязательственное право" основывается на опыте правового регулирования таких отношений В Германии, Нидердандах и Российской Федерации, Рекомендациях Международной торговой палаты "О гарантиях и требования". Она является крупнейшей по своему объему регулирует гражданские отношения и динамике. Соответственно она имеет достаточно сложные структуру и состоит из 3 разделов "Общие положения об обязательствах" (5 глав), "Общие положения о договоре" (2 главы). Раздел III. "Отдельные виды обязательств" соответственно разделен на два подразделения "Договорные обязательства" и "Недоговорные обязательства". В свою очередь отдельные главы договорных обязательств разбиты на параграфы. Раздел 1 "Договорные обязательства имеет 24 главы, а подраздел 2« Не договорные обязательства "- 6 глав. Вместе с тем сложилось так, что из ЦК Украины практически изъяты так называемые хозяйственные договоры: поставки, контрактации, аренды, перевозки. Оставлено только их определение и указание на то, что они регулируются ГК Украины и другими нормативными актами. Они отошли к области регулирования ГК Украины.
Нормы договорных обязательств регулирующих преимущественно отношения товарооборота, сгруппированные по целью и предметом и имеют диспозитивный характер. Особенность договорного права в том, что его отдельным институтам предшествующих общие положения о данном типе обязательств. Есть ряд новых договоров: лизинг, доверительное управление имуществом, факторинг, франчайзинг. Всего переведены на цивилизованные принципы кредитно-расчетные отношения.
Книга шестая в проекте изначально была посвящена регулированию семейных отношений. С принятием отдельного СКУ потребность и этих нормах в рамках ГКУ отпала. Теперь книга шестая - "Наследственное право" состоящая из 7 глав. Ее структура имеет общие положения, отражает право собственника распорядиться своим имуществом после его смерти (институт наследования по завещанию предшествует институт наследования по закону). В наследственное право введен ряд существенных новелл по его субъектов, волеизъявление завещателя, дифференциации наследников по закону на шесть очередей, изменены подходы к принятию наследства, введен институт наследственного договора.
По сравнению с разработанным указанной комиссией целостным проектом на основе монизма правового регулирования частных отношений принят ГК потерял две книги.
В новом ГК Украины есть ряд новелл. Так, ст. 9 ГКУ установлены основные принципы применения ГКУ к регулированию отношений в сфере предпринимательства, использования природных ресурсов, охраны окружающей среды, а также к трудовым и семейным отношениям. В частности, отношения в сфере предпринимательства, не урегулированные ГК, регулируются другими актами законодательства. С целью устранения конкуренции между ГКУ и другими актами частного права установлено, что его положения применяются к урегулированию отношений, возникающих в сферах использования природных ресурсов и охраны окружающей среды, а также к трудовым и семейным отношениям, если они не урегулированы другими актами законодательства. Поэтому если окажется, что эти отношения урегулированы другими актами следует использовать специальные нормативные акты. Например аренда земли урегулирована и ГК и ЗК. Отсюда следует что соответствующий институт аренды в ГК является надлишним.
В том случае если в специальном законе окажется пробел то возникает потребность в субсидиарному применении норм иной отрасли права: при регулировании одних и тех же отношений следует применять нормы ГКУ и нормы другого закона (законов).
Согласно п.1 "Заключительных и переходных положений" новый ГКУ вступает в силу с 1 января 2004. Согласно тому времени теряет свою силу ГК Украинской ССР 1963. и ряд других нормативных актов. С моментом введения в действие нового ГКУ связаны моменты введения в действие и ХКУ и СКУ.
Учитывая обстановку принятия нового ГКУ, игнорирование позиций отечественных и зарубежных специалистов он содержит ряд противоречий неточностей, что является благоприятной почвой для его дальнейшего совершенствования. Первые из них не преминули еще до момента введения ГКУ и действие. ЗУ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины» от 19 июня 2003г. № 980-IV уже внесены изменения в ч. 1 ст. 249, в ст.316 ввведено ч.2 - особый вид права собственности - доверительную собственность, возникает на основе договора доверительного управления имуществом. Согласно дополнено и ч.1030 частью второй, а ст. 1033 частями 4 и 5.
Этим основаны будущие изменения этого генерального акта гражданского права. Важно чтобы они были взвешены и достаточно аргументированными.
Актами гражданского законодательства являются также другие законы Украины, которые принимаются в соответствии с Конституцией Украины и ГК. Эти законы являются кодифицированными или текущим. К кодифицированных законодательных актов гражданского права относится: Семейный кодекс (СК) Украины, который принят и введен в действие с 1 января 2003, Жилищный кодекс (ЖК) Украины. Правда сейчас идет работа над новым ЖК, который бы отвечал Конституции Украины и принципам концепции жилищной политики Украины. Соответственно эти кодексы являются основными в регулировании подотраслей гражданского права: семейного права и жилищного права.
Кроме этого выделились из гражданского права такие отрасли имеют двойную правовую природу и рядом с частными принципами регулирования требуют публично-правовых. Так в основе земельного права лежит Земельный кодекс (ЗК) Украины, морского права - Кодекс торгового мореплавания (КТМ) Украины.
Отдельно говорится о регулировании отношений в сфере хозяйственной деятельности, которая является присущей всякому субъекту правоотношений как на бытовом уровне (ведение домашнего хозяйства), так и для государственных учреждений (хозяйственные отделы всех юридических лиц публичного права), так и для тех физических и юридических лиц, специализирующихся профессионально на ведении предпринимательской деятельности. Вместе ГКУ для урегулирования этих отношений принят отдельный ХКУ, что породило проблему дуализма частного права. Поэтому в ближайшее время "цивилиста" и "хозяйственникам" следует научиться правильно применять нормы обоих кодексов.
Возникает справедливый вопрос о соотношении ГКУ и ХКУ между собой и есть последний специальным кодифицированным актом цивилньго права. Думаем, что нет. Он разработан на совершенно других теоретических и практических принципах, содержит ряд положений давно устаревшие и отброшены практикой (предприятия как юридическое лицо, предприятия на смешанной форме собственности, арендные предприятия). Большинство цивилистов склоняются к тому, что ГК Украины не может быть актом гражданского права. Если ГКУ разработан на основе доктрины частного права то как он может соотноситься с кодексом, который принят на основе позитивизма?
Представители традиционной цивилистической школы резко противятся существованию такого кодекса и считают, что это дань феодальной ... традиции, принятие ГК противоречит Конституции Украины согласно которого нет оснований для отдельного регулирования отношений в экономике, создается угроза огосударствления и опубликования экономики, возникает конкуренция норм, регулирующих одни и те же по содержанию отношения, возникают проблемы юридико-технического и практического характера, может быть преграда для привлечения в экономику Украины иностранных инвестиций из-за опасения инвесторами возможностей ручной регулировки экономики.
Напротив, представители школы хозяйственного права отстаивают и лоббируют этот кодекс как крайне необходим для регулирования отношений в сфере экономики.
В сфере предпринимательства выделяются два блока норм: частного права - обеспечивающие частный интерес субъектов предпринимательской деятельности и публичного права, со обеспечивают интерес государства и органов местного самоуправления. Если консолидирующим стержнем первого направления является ГКУ, то для второго направления до сих пор такой консолидирующей основы нету. Эту роль может взять на себя новый Административный (Управленческий) кодекс Украины или специальный административно-правовой регуляторного направления тоже ХКУ. Если не считать то обстоятельство, что далеко не все отношения должны иметь свой кодифицированный акт с таким подходом можно было бы согласиться.
Долгое время идет разработка еще Торгового кодекса Украины. До этого времени известны четыре его законопроекты. По заказу институтов которые наделены правом законодательной инициативы ведется разработка еще двух.
Между тем ни одна из стран, образовавшихся на территории бывшего СССР не приняли и не собираются принимать подобный хозяйственный кодекс. С углублением экономической интеграции и созданием Единого экономического пространства возникнет ряд проблем в стыковке положений гражданского законодательства в хозяйственной сфере. Можно спрогнозировать, что Украина придется все-таки отказаться от ХКУ и гамонизуваты свое законодательство с законодательством Российской Федерации, Республики Беларусь и Республики Казахстан.
По поводу реальной ситуации дуализма частного права следует отметить, что принятие Германского торгового уложения способствовало консолидации отдельных земель под единым экономическим правом. В конце концов это привело к объединению германских земель. Поэтому возникает вопрос какую функцию в условиях рыночной экономики играть новый ГК Украины?
Ряд гражданско-правовых по своей природе отношений конкретизированы в Воздушном кодексе Украины, Кодексе о недра, Лесном кодексе и других.
Следует иметь в виду, что ГК для этих законов является своеобразной конституцией, что подтверждается правилом согласно которому при подаче в Верховную Раду Украины проекта закона, который регулирует гражданские отношения иначе, чем ГК, необходимо одновременно подать проект закона о внесении изменений в ГК Украины. Представленный законопроект рассматривается Верховной Радой Украины одновременно с соответствующим проектом закона о внесении изменений в ГК Украины (ч. 2 ст. 4 ГК).
Таким образом кодифицированы законы регулируют практически большинство общественных отношений, относящихся к предмету гражданского права. Одновременно они являются восходящими для развития текущего законодательства.
Кодифицированные законы имеют тоже свою юридическую силу. Учитывая выше приведенное ГКУ имеет доминирующее положение над другими кодифицированными нормативными актами гражданского права. Кроме этого обращается внимание, что внутри самого ЦК юридическая сила его норм неодинакова в самая юридическая сила отведена первой части ГК.
Назначение ГК Украины заключается в обеспечении единства правового регулирования личных неимущественных и имущественных отношений на основе частного права и обеспечения прав и законных интересов физических и юридических лиц.