Комментарий :

1. Государственная регистрация хозяйственного общества - засвидетельствование факта создания или прекращения хозяйственного общества как юридического лица, а также совершение других регистрационных действий, предусмотренных законом, путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц - предпринимателей (далее - Единый государственный реестр). Порядок государственной регистрации хозяйственных обществ определяется Законом Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" от 15.05.2003 г.

Порядок проведения государственной регистрации хозяйственных обществ включает, в частности:

- Проверку комплектности документов, которые подаются государственному регистратору, и полноты сведений, указанных в регистрационной карточке;

- Проверку документов, которые подаются государственному регистратору, на отсутствие оснований для отказа в проведении государственной регистрации;

- Внесение сведений о хозяйственное общество в Единый государственный реестр;

- Оформление и выдачу свидетельства о государственной регистрации и выписки из Единого государственного реестра.

Государственная регистрация хозяйственных обществ осуществляется государственными регистраторами - должностными лицами, которые назначаются на должность мэром города областного значения или председателем районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации по согласованию со специально уполномоченным органом по вопросам государственной регистрации.

Для проведения государственной регистрации хозяйственного общества учредитель (учредители) или уполномоченное ими лицо должны лично подать государственному регистратору (прислать заказным письмом с описью вложения) следующие документы:

- Заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации юридического лица;

- Копию решения учредителей или уполномоченного ими органа о создании юридического лица в случаях, предусмотренных законом;

- Два экземпляра учредительных документов (при государственной регистрации акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью подается устав; коммандитного общества и товарищества - учредительный договор. Если коммандитное общество создается одним полным участником как учредительный документ государственному регистратору подается меморандум (единоличное заявление )

- Документ, удостоверяющий внесение регистрационного сбора за проведение государственной регистрации хозяйственного общества (за проведение государственной регистрации хозяйственного общества регистрационный сбор взимается в размере десяти необлагаемых минимумов доходов граждан).

В зависимости от вида хозяйственного общества и особенностей его создания государственному регистратору дополнительно предъявляются:

- Копия решения органов Антимонопольного комитета Украины или Кабинета Министров Украины о предоставлении разрешения на согласованные действия или на концентрацию субъектов хозяйствования - при образовании хозяйственного общества в результате реорганизации в форме слияния или присоединения;

- Документ, подтверждающий внесение учредителями вкладов в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, - в случае государственной регистрации хозяйственного общества, для которого законом установлены требования относительно формирования уставного (складочного) капитала;

- Отчет о проведении подписки на акции, засвидетельствованный Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку Украины, - в случае государственной регистрации открытых акционерных обществ;

- Документ о подтверждении регистрации иностранного лица в стране ее местонахождения, в частности извлечение из торгового, банковского или судебного реестра - в случае государственной регистрации хозяйственного общества, учредителем которого является иностранное юридическое лицо.

К оформлению документов, которые подаются государственному регистратору при регистрации хозяйственного общества, законом устанавливаются следующие требования:

- Документы должны быть изложены на государственном языке;

- Если документы направляются государственному регистратору заказным письмом, подпись заявителя на регистрационной карточке должна быть нотариально удостоверена;

- Учредительные документы хозяйственного общества должны содержать сведения, предусмотренные законом;

- Учредительные документы хозяйственного общества излагаются письменно, прошиваются, нумеруются и подписываются учредителями (участниками), если законом не установлен другой порядок их утверждения. Подписи учредителей (участников) на учредительных документах должны быть нотариально заверены;

- Документ о подтверждении регистрации иностранного юридического лица в стране его местонахождения должен быть легализован в установленном порядке.

Срок государственной регистрации хозяйственного общества не должен превышать трех рабочих дней с даты поступления документов для проведения государственной регистрации.

2. Осуществление хозяйственными обществами исключительных видов хозяйственной деятельности, связанные с предоставлением банковских, страховых, а также финансовых услуг на рынке ценных бумаг, обусловливает необходимость установления законодателем специальных требований о государственной регистрации таких субъектов хозяйствования. В исключительных видов деятельности, в частности, относятся: банковская деятельность, страховая, брокерская, дилерская, андеррайтинг, деятельность по управлению ценными бумагами, деятельность по управлению активами, деятельность по управлению ипотечным покрытием; депозитарная деятельность депозитария ценных бумаг депозитарная деятельность хранителя ценных бумаг, деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, деятельность по организации торговли на фондовом рынке; расчетно-клиринговая деятельность.

Особенности регистрации хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую и страховую деятельность, а также профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, определяются Хозяйственным кодексом Украины и соответствующими законами. На уровне специального закона особенности государственной регистрации хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую деятельность, определяются Законом Украины "О банках и банковской деятельности", страховую деятельность - Законом Украины "О страховании", деятельность по управлению активами - Законами Украины "Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды) "и" О негосударственном пенсионном обеспечении ", деятельность по организации торговли на фондовом рынке - Законом Украины" О ценных бумагах и фондовом рынке ", деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, депозитарной деятельности или расчетно-клиринговую деятельность - Законом Украины "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине" и др..

3. Хозяйственное общество получает статус юридического лица со дня его государственной регистрации. Датой государственной регистрации хозяйственного общества является дата внесения в Единый государственный реестр записи о проведении государственной регистрации хозяйственного общества. Факт приобретения хозяйственным обществом статуса юридического лица удостоверяется свидетельством о государственной регистрации юридического лица, которое должно быть оформлено и выдано (направлено заказным письмом с описью вложения) учредителю или уполномоченному им лицу государственным регистратором не позднее следующего рабочего дня с даты государственной регистрации хозяйственного общества.

4. Изменения, которые произошли в учредительных документах хозяйственного общества и которые вносятся в Единый государственный реестр, подлежат государственной регистрации.

Для проведения государственной регистрации изменений в учредительные документы хозяйственного общества учредители (участники) или уполномоченный ими орган либо лицо должны представить лично (направить заказным письмом с описью вложения) следующие документы:

- Заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица;

- Нотариально удостоверенную копию решения учредителей (участников) юридического лица или уполномоченного ими органа, которым утверждены изменения в учредительные документы;

- Оригинал учредительных документов юридического лица с отметкой об их государственной регистрации;

- Два экземпляра изменений в учредительные документы юридического лица и два экземпляра учредительных документов в новой редакции, или два экземпляра учредительных документов в новой редакции;

- Документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора за проведение государственной регистрации изменений в учредительные документы.

При этом в зависимости от характера и оснований внесения изменений в учредительные документы хозяйственного общества законом предусматривается необходимость представления кроме вышеназванных еще и дополнительных документов, в частности:

- В случае внесения изменений в устав, связанных с уменьшением уставного (складочного) капитала хозяйственного общества, дополнительно подается документ, подтверждающий внесение платы за публикацию в специализированном печатном средстве массовой информации соответствующего сообщения

- В случае внесения изменений в учредительные документы, связанные с изменением состава учредителей (участников) хозяйственного общества, дополнительно подается или копия решения о выходе юридического лица из состава учредителей (участников), заверенная в установленном порядке, или нотариально удостоверенная копия заявления физического лица о выходе из состава учредителей (участников), или нотариально удостоверенный документ о передаче права учредителя (участника) другому лицу, или решение уполномоченного органа хозяйственного общества о принудительном исключении учредителя (участника) из состава учредителей (участников) хозяйственного общества, если это предусмотрено законом или учредительными документами хозяйственного общества;

- В случае внесения изменений в учредительные документы, связанные с изменением состава учредителей (участников) хозяйственного общества на основании факта смерти физического лица - учредителя (участника) и отказа других учредителей (участников) в принятии наследника (наследников) умершего в состав учредителей , дополнительно представляется нотариально удостоверенная копия свидетельства о смерти физического лица или соответствующая справка органа регистрации актов гражданского состояния или судебное решение об объявлении гражданина умершим;

- В случае внесения изменений в учредительные документы, связанные с изменением наименования или местонахождения хозяйственного общества, дополнительно подается свидетельство о государственной регистрации юридического лица.

Проведение государственной регистрации изменений в учредительные документы хозяйственного общества осуществляется по процедурам, предусмотренным для проведения государственной регистрации хозяйственного общества.

Не позднее следующего рабочего дня с даты проведения государственной регистрации изменений в учредительные документы хозяйственного общества государственный регистратор должен выдать (направить заказным письмом с описью вложения) учредителям (участникам) юридического лица или уполномоченному ими органу один экземпляр оригинала учредительных документов в новой редакции, один экземпляр оригинала учредительных документов в старой редакции с отметками государственного регистратора о проведении государственной регистрации изменений в учредительные документы и передать соответствующим органам статистики, государственной налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования уведомление о проведении государственной регистрации изменений к учредительным документам юридического лица с указанием номера и даты внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр и сведения из регистрационной карточки на проведение государственной регистрации изменений к учредительным документам юридического лица. В случае проведения государственной регистрации изменений в учредительные документы, связанные с изменением наименования или местонахождения хозяйственного общества, дополнительно выдается новое свидетельство о государственной регистрации юридического лица и свидетельство, которое было заменено, с отметкой о выдаче нового свидетельства.

Комментарий :

Одним из признаков хозяйственного общества как юридического лица является имущественная обособленность. А именно, при создании хозяйственного общества учредители наделяют его имуществом, закрепляя его, как правило, на праве собственности, и хозяйственное общество как собственник имеет право через свои органы владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом. Данная статья корреспондируется с ч. 1 ст. 115 Гражданского кодекса Украины, согласно которой предполагается, что хозяйственное общество является собственником имущества, переданного ему участниками общества в собственность как вклад в уставный (складочный) капитал. В свою очередь, у участников такого хозяйственного общества появляются правомочия по управлению корпоративными правами.

Совокупность прав лиц, которые выступают учредителями и участниками хозяйственного общества, охватывается понятием корпоративных прав, согласно ст. 168 Хозяйственного кодекса Украины предусматривают правомочия на участие таких лиц в управлении хозяйственной организацией, в получении активов в случае ликвидации последней в соответствии с законом, а также другие правомочия, предусмотренные законом и уставными документами. Однако, совокупность корпоративных прав лиц, которые выступают учредителями и участниками, не предусматривает права собственности на имущество, которым наделяется хозяйственное общество, поскольку оно владеет, пользуется и распоряжается таким имуществом.

Специальный (особый) правовой режим имущества по сравнению с другими хозяйственными обществами, которые создаются в общем порядке, имеют акционерные общества, учредителем и единственным акционером которых является государство в лице органов исполнительной власти. Так, государственное имущество, переданное в уставный фонд государственных акционерных обществ, остается в государственной собственности и отчуждение его возможно только органами приватизации через определенные законом приватизационные процедуры.

Согласно ст. 170 Гражданского кодекса Украины государство приобретает и осуществляет гражданские права и обязанности через органы государственной власти в пределах их компетенции, установленной законом.

В п. 1.3 письма Министерства юстиции Украины от 11.01.2007 г. N 19-32/2 "Разъяснение порядка регистрации прав собственности на объекты недвижимого имущества независимо от форм собственности" указывается, что собственником имущества, переданного в уставный фонд государственного акционерного общества, является государство в лице Кабинета Министров Украины (или другого органа исполнительной власти, который выступил учредителем такого общества), имущество которого передано в уставный фонд государственного акционерного общества.

Осуществляя хозяйственную деятельность, хозяйственные общества производят продукцию, оказывают услуги и выполняют работы. Производимая хозяйственным обществом продукция принадлежит ему на праве собственности.

Целью осуществления хозяйственным обществом деятельности в сфере хозяйствования является получение дохода. Владельцем полученного дохода является хозяйственное общество. За счет дохода хозяйственное общество может осуществлять как внутренние, так и внешние инвестиции, и вместе с тем инвестировать средства в реальные или финансовые активы. Практика показывает, что значительную часть прибыли хозяйственных обществах направляют на развитие производства.

Перечень источников формирования имущества, владельцем которого является хозяйственное общество, не ограничивается проанализированным выше. Хозяйственное общество может быть владельцем другого имущества, приобретенного обществом на основаниях, не запрещенных законом.

Комментарий :

1. Как самостоятельный субъект права хозяйственное общество может открывать счета в банках, заключать договоры и иные сделки, быть истцом и ответчиком в суде, а также осуществлять другие правомочия, связанные с приобретением статуса юридического лица. Поскольку согласно ч. 3 ст. 83 Хозяйственного кодекса Украины и ч. 4 ст. 87 Гражданского кодекса Украины хозяйственное общество приобретает статус юридического лица со дня его государственной регистрации, право открывать счета в банках, а также заключать договоры и иные соглашения хозяйственное общество имеет только после его государственной регистрации. В соответствии с ч. 4 ст. 25 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" датой государственной регистрации хозяйственного общества определяется дата внесения Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей записи о проведении государственной регистрации хозяйственного общества.

Соглашения, заключенные учредителями хозяйственного общества до дня его регистрации, признаются заключенными с обществом, только при условии их дальнейшего одобрения обществом в порядке, определенном законом и учредительными документами. Одобрение хозяйственным обществом таких сделок должно происходить с учетом положений ст. 241 Гражданского кодекса Украины, которые применяются к сделкам, совершенным с превышением полномочий. Исходя из содержания указанной статьи сделка, заключенная учредителями хозяйственного общества до дня его регистрации, будет считаться одобренной, в частности, в случае, если хозяйственное общество совершит действия, свидетельствующие о принятии соглашения к исполнению (например, внесение хозяйственным обществом арендной платы по договору аренды, заключенному основателями к дню регистрации общества). При этом последующее одобрение сделки хозяйственным обществом создает, изменяет и прекращает права и обязанности с момента заключения соглашения.

2. В случае, если сделка, заключенная учредителями до дня регистрации хозяйственного общества, в дальнейшем не будет одобрена обществом, она не создавать правовых последствий для хозяйственного общества. Правовые последствия в таком случае возникнут только для лиц, которые заключили эту сделку.

Комментарий :

1. Основным источником формирования уставного фонда хозяйственного общества являются вклады участников и учредителей. Частью 1 комментируемой статьи определяется имущество, которое может вноситься участниками и учредителями хозяйственных обществ, вклады в уставный фонд хозяйственного общества в обмен на корпоративные права. К такому имуществу ГК Украины отнесены:

- Здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности;

- Ценные бумаги;

- Права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями;

- Иные имущественные права (включая имущественные права на объекты интеллектуальной собственности);

- Средства, в том числе в иностранной валюте.

Имущество, являющееся предметом вклада участника или основателя, должен отвечать определенным требованиям: быть собственностью участника (учредителя) иметь денежную оценку, быть отчуждаемым; принадлежать имущества, которое может использоваться для формирования уставного фонда хозяйственного общества.

Вклады участников ти учредителей могут состоять из различных предметов, то есть быть комбинированными.

В зависимости от видов вкладов порядок их внесения может иметь определенные особенности.

Для внесения средств, в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, которое создается, учредители должны открыть счет в банковском учреждении. Согласно п. 4.2 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12.11.2003 г. N 492, во время открытия текущего счета для формирования уставного фонда хозяйственного общества подается:

- Заявление об открытии текущего счета, подписанное уполномоченным учредителями (участниками) лицом;

- Один экземпляр оригинала учредительного документа или его копия, заверенная нотариально;

- Решение учредителей об определении лица, которому предоставляется право распорядительной подписи при проведении денежных операций на этом счете, в форме доверенности, заверенной нотариально (если хотя бы одним из учредителей является физическое лицо);

- Карточка с образцами подписей и оттиска печати, в которой приводится образец подписи лица, которому учредителями предоставлено право распорядительной подписи.

Средства на счет переводятся учредителями (участниками) для формирования уставного фонда хозяйственного общества до его государственной регистрации как юридического лица.

В письме от 18.11.2002 г. N 11-113/1998 Национальный банк Украины разъяснил: если учредителем, участником общества является физическое лицо, то взносы могут осуществляться в безналичном порядке с его текущего счета, открытого в учреждении банка, или внесением наличных в кассу банка по приходному кассовому ордеру (сообщением) с последующим переводом этих средств по поручению плательщика на счет получателя для формирования уставного капитала общества.

Этот счет начинает функционировать как текущий только после получения банком документов, предусмотренных п. 3.2 настоящей Инструкции (т. е. тех, которые подаются при обычном открытии счета), и получение банком сообщения о взятии счета на учет ГНИ. В случае отказа в государственной регистрации общества или в иных случаях, предусмотренных законодательством, на основании письма с указанием причины закрытия счета, подписанного уполномоченным учредителями (участниками) лицом, средства возвращаются учредителям (участникам), а счет закрывается.

Внесение ценных бумаг в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества должно осуществляться с учетом Положения о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 17.10.2006 г. N 1000 (далее - Положение N 1000). Согласно п. 15 разд. VII Положения N 1000 внесения в систему реестра изменений в результате передачи собственником акций в уставный фонд юридического лица осуществляется реестродержателем на основании предоставления ему таких документов:

- Передаточного распоряжения от зарегистрированного лица;

- Решение высшего органа управления и документов по формированию уставного капитала юридического лица;

- Нотариально заверенные копии устава;

- Сертификата ценных бумаг (остается у реестродержателя).

При внесении ценных бумаг в уставный фонд хозяйственного общества в соответствии с п. 7 разд. V Положения N 1000 юридическому лицу, зарегистрированному в Украине, необходимо открыть лицевой счет в системе реестра; также дополнительно к анкете зарегистрированного лица и документов, являющихся основанием для внесения изменений в систему реестра, должны быть представлены:

- Копия свидетельства о государственной регистрации, заверенная этим юридическим лицом;

- Копии учредительных документов, удостоверенные нотариально или органом государственной регистрации;

- Копия документа, подтверждающего назначение на должность лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, заверенная подписью руководителя и печатью юридического лица;

- Информация о реквизитах банка, в котором открыт текущий счет, и номер счета.

При формировании уставного фонда хозяйственного общества за счет взносов корпоративных прав (долей) учредителей, которыми они обладают в другом хозяйственном обществе, должна происходить смена состава учредителей существующего общества.

Внесение вклада в уставный фонд хозяйственного общества имущественными правами, по общему правилу, связанное с заменой кредитора в обязательстве, если иное не установлено договором или законом. Новым кредитором в обязательстве становится в этом случае хозяйственное общество.

Вклад "ноу-хау" в уставный фонд хозяйственного общества, как отмечается в письме Государственного департамента интеллектуальной собственности от 30.10.2002 г. N 16-07/3483 "О" ноу-хау "в уставном фонде общества", должен быть оформлен лицензионному договору на использование "ноу-хау" или договором о передаче прав на "ноу-хау".

2. Для того, чтобы определить размер вклада каждого участника или основателя и, соответственно, объем принадлежащих ему корпоративных прав, вклад оценивается в гривнях. Вклад, независимо от его формы, оцененный в гривнях, составляет долю участника и учредителя в уставном фонде общества.

Частью второй комментируемой статьи предусмотрено, что порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законом. То есть этой нормой предоставлено право самим учредителям (участникам) хозяйственных обществ определять критерии, по которым будет осуществляться оценка их вкладов (договорная оценка).

При этом согласно ч. 2 ст. 115 Гражданского кодекса Украины в случаях, установленных законом, денежная оценка вклада участника хозяйственного общества подлежит независимой экспертной проверке. Статьей 3 Закона Украины "Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональную оценочную деятельность в Украине" определено, что независимой оценкой имущества считается его оценка, проведенная субъектом оценочной деятельности - субъектом хозяйствования. Субъект оценочной деятельности составляет отчет об оценке имущества (акт оценки имущества), содержащий выводы о стоимости имущества (ст. 12 вышеуказанного Закона). В случае, если учредители хозяйственных обществ сами оценивают имущество или имущественные права и определяют критерии оценки своих взносов (договорная цена) в уставный фонд хозяйственного общества, это должно оформляться соответствующим актом оценки и приема-передачи в уставный фонд. При этом переход права собственности на имущество или имущественные права предусматривается учредительными документами хозяйственного общества или другим документом согласно требованиям гл. 24 Гражданского кодекса Украины "Приобретение права собственности".

3. По общему правилу, средства могут вноситься учредителями и участниками как вклады для формирования уставного фонда хозяйственного общества. Вместе с тем законодательством устанавливается ряд ограничений по использованию средств как вкладов с учетом источника их происхождения. В частности, запрещается использовать для формирования уставного фонда общества бюджетные средства, средства, полученные в кредит и под залог.

В случаях, предусмотренных законом, финансовое состояние учредителей - юридических лиц относительно их возможности осуществить соответствующие взносы в уставный фонд хозяйственного общества должен быть проверен надлежащим аудитором (аудиторской организацией) в установленном порядке, а имущественное состояние основателей-граждан должно быть подтверждено декларацией об их доходах и имуществе, заверенной соответствующим налоговым органом. Целесообразность установления требования о проверке финансового состояния учредителей в способности осуществить взносы в уставный фонд обусловлена ??тем, что в отдельных хозяйственных обществах учредителями к моменту государственной регистрации могут быть внесены только 50% вклада. Такая проверка финансового состояния учредителя является дополнительной гарантией выполнения им своих обязательств по полной уплаты взноса в уставный фонд хозяйственного общества.